Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 09 августа 2022 г. по делу N 7У-7844/2022[77-3737/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Субботина А.А, судей Поспелова Д.Г, Тупицына М.В, при секретаре Копаневой У.П, с участием: осужденной Курбановой Л.Р, прокурора Филиппова А.П, рассмотрела в открытом судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи уголовное дело по кассационной жалобе защитника - адвоката Полежаева Э.В. в интересах осужденной Курбановой Л.Р. на приговор Орджоникидзевского районного суда г. Перми от 2 декабря 2021 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Пермского краевого суда от 3 февраля 2022 года, в отношении

Курбановой Ларисы Ринатовны, родившейся "данные изъяты" года, несудимой, осужденной за совершение преступления, предусмотренного п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы, трех преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы за каждое, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний к 12 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения Курбановой Л.Р. - заключение под стражу оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Срок отбывания наказания Курбановой Л.Р. исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок отбывания наказания время содержания под стражей 16 апреля 2021 года, а так же с 20 апреля 2021 года до дня вступления настоящего приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима в соответствии с ч.3.2 ст. 72 УК РФ.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Пермского краевого суда от 3 февраля 2022 года приговор в отношении Курбановой Л.Р. оставлен без изменений.

Заслушав доклад судьи Субботина А.А, выступления осужденной Курбановой Л.Р, мнение прокурора Филиппова А.П, судебная коллегия

установила:

Курбанова Л.Р. признана виновной и осуждена за совершение 15 апреля 2021 года незаконного сбыта "данные изъяты" наркотического средства "данные изъяты" общей массой не менее 1, 14 г в значительном размере, 16 апреля 2021 года незаконного сбыта "данные изъяты" наркотического средства "данные изъяты", общей массой не менее 0, 38 г, 16 апреля 2021 года не позднее 18:05 часов незаконного сбыта "данные изъяты" наркотического средства "данные изъяты", общей массой не менее 0, 35 г, 16 апреля 2021 года не позднее 21:15 часов незаконного сбыта "данные изъяты" наркотического средства "данные изъяты", общей массой не менее 0, 33 г.

Преступления совершены в г. Перми при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе адвокат Полежаев Э.В. считает, что в основу приговора положены недопустимые доказательства, поскольку результаты проведенного в отношении Курбановой Л.Р. оперативно - розыскного мероприятия переданы в нарушение положений Федерального закона РФ "Об оперативно - розыскной деятельности", инструкции о порядке предоставления результатов оперативно - розыскной деятельности органу дознания, следователю, в суд, утвержденной приказом МВД РФ N 776 от 27 сентября 2013 года. Обращает внимание на то, что в описательной части постановления о предоставлении результатов оперативно - розыскной деятельности не указано где проведено оперативно - розыскное мероприятие, какие получены результаты и для каких целей они направляются, при вынесения этого постановления должностное лицо не руководствовалось требованиям ст.11 Федерального закона РФ "Об оперативно - розыскной деятельности", п. 9 Инструкции о порядке предоставления результатов оперативно - розыскной деятельности, приложением N 2 к указанной инструкции. Кассатор высказывает мнение о том, что это постановление является незаконным, необоснованным и немотивированным, просит учесть, что в числе результатов оперативно - розыскной деятельности не представлены рапорт (сообщение) о предоставлении результатов оперативно - розыскной деятельности, заявление "данные изъяты" о сотрудничестве, протокол осмотра и вручения денежных средств от 16 апреля 2021 года, ксерокопии денежных средств, протокол личного досмотра при добровольной выдаче от 16 апреля 2021 года, протокол личного досмотра, изъятие вещей и документов от 16 апреля 2021 года, справка об исследовании N 875 от 17 апреля 2021 года, рапорт о результатах оперативно - розыскного мероприятия, сведения о предоставлении наркотического средства следователю, квитанция о передаче наркотического средства на хранение.

По мнению защитника, указанные доказательства являются недопустимыми, их закрепление путем производства следственных или судебных действий является незаконным. Приходит к выводу о том, что уголовное дело в части совершения сбыта "данные изъяты" наркотического средства "данные изъяты", общей массой не менее 0, 33 г подлежит прекращению, а Курбанова Л.Р. - оправданию. Считает, что совершение Курбановой Л.Н. незаконного сбыта "данные изъяты" наркотического средства "данные изъяты" общей массой не менее 1, 14 г, незаконного сбыта "данные изъяты" наркотического средства "данные изъяты", общей массой не менее 0, 38 г, 16 апреля 2021 года незаконного сбыта "данные изъяты" наркотического средства "данные изъяты" общей массой не менее 0, 35 г исследованными доказательствами не подтверждено, поскольку ничем кроме показаний этих лиц не доказано. Адвокат полагает, что при осуждении Курбановой Л.Н. с учетом требований ч.3 ст. 14 УПК РФ не оценены показания "данные изъяты" о том, что он ранее у осужденной наркотическое средство не приобретал, позиция осужденной, не признавшей вину в совершении этих деяний, ее наркозависимость, отсутствие весов и упаковочного материала по месту ее жительства, а также отсутствие заключения эксперта о том, что изъятое наркотическое средство составляло единое целое. Просит отменить состоявшиеся судебные акты и передать уголовное дело на новое рассмотрение.

Прокурор Орджоникидзевского района г. Перми Теплых А.В. в возражениях на кассационную жалобу просит оставить её без удовлетворения, считает приговор законным и обоснованным.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений, выслушав стороны, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями для отмены судебного решения, вступившего в законную силу, в суде кассационной инстанции являются существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, оказавшие влияние на исход дела.

Согласно ч. 2 ст. 297 УПК РФ, приговор суда признается законным, обоснованным и справедливым, если он основан на правильном применении уголовного закона и постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона.

Оценивая обоснованность доводов жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Суды обоснованно пришли к выводу о том, что виновность осужденной в совершении 15 апреля 2021 года незаконного сбыта "данные изъяты" наркотического средства "данные изъяты", общей массой не менее 1, 14 г в значительном размере подтверждается показаниями свидетеля "данные изъяты", о том, что 15 апреля 2021 года Курбанова Л.Р. продала ей "данные изъяты", общим весом около 1, 5 граммов, она была задержана, приобретенный у осужденной "данные изъяты" был обнаружен у нее при досмотре, показаниями свидетелей "данные изъяты". о том, что вечером 15 апреля 2021 года у "данные изъяты" в ходе личного досмотра обнаружено и изъято наркотическое средство, телефон, содержащий переписку между ней и Курбановой Л.Р, показаниями, допрошенных в качестве свидетелей понятых "данные изъяты" согласно которым, в их присутствии вечером 15 апреля 2021 при личном досмотре "данные изъяты". изъято наркотическое вещество.

Доказательствами виновности осужденной в совершении 16 апреля 2021 года незаконного сбыта "данные изъяты". наркотического средства - "данные изъяты"), общей массой не менее 0, 38 г обоснованно учтены показания свидетеля "данные изъяты", о том, что 16 апреля 2021 года Курбанова Л.Р. продала ему "данные изъяты" на сумму 1 000 рублей, показания свидетеля "данные изъяты" о том, что в его присутствии "данные изъяты" по телефону договорился с осужденной о приобретении у нее "данные изъяты", имея при себе 1000 рублей "данные изъяты". зашел в подъезд д. N "данные изъяты", вышел из него с "данные изъяты" который был изъят у последнего сотрудниками полиции, а также показания допрошенных в качестве свидетелей понятых "данные изъяты" о том, что вечером 16 апреля 2021 года при личном досмотре "данные изъяты" было изъято наркотическое средство.

В качестве доказательств совершения Курбановой Л.Р. 16 апреля 2021 года не позднее 18:05 часов незаконного сбыта "данные изъяты" наркотического средства "данные изъяты"), общей массой не менее 0, 35 г, а также совершения ею 16 апреля 2021 года не позднее 21:15 часов незаконного сбыта "данные изъяты" наркотического средства - "данные изъяты"), общей массой не менее 0, 33 г обоснованно учтены показания свидетеля "данные изъяты" о том, что Курбанова Л.Р. 16 апреля 2021 года продала ей "данные изъяты", которая она планировала употребить вместе с "данные изъяты", после задержания при личном досмотре у нее был обнаружен и изъят этот "данные изъяты", показания этого же свидетеля о том, что она добровольно заявила о желании принять участие в оперативно-розыскном мероприятии "Проверочная закупка" для изобличения Курбановой Л.Р. в незаконном сбыте наркотических средств, вручения ей 1 000 рублей двумя купюрами по 500 рублей, которые она передала Курбановой Л.Р. за "данные изъяты" а та передала ей это наркотическое средство. Показания "данные изъяты" о приобретении наркотического средства у осужденной подтверждены показаниями свидетеля "данные изъяты" о том, что для совместного употребления с ней "данные изъяты". купила у осужденной "данные изъяты", который был изъят при личном досмотре свидетеля "данные изъяты"

Обстоятельства задержаний и личного досмотра "данные изъяты" оценены судом с учетом показаний свидетеля "данные изъяты" который также изложил обстоятельства проведения оперативного мероприятия "Проверочная закупка", результаты которого подтвердили достоверность информации о совершении осужденной незаконного сбыта наркотических средств.

Достоверность показаний свидетеля "данные изъяты" о приобретении в рамках оперативного мероприятия "данные изъяты" у осужденной, подтверждена показаниями свидетеля "данные изъяты" согласно которым 16 апреля 2021 года после задержания Курбановой Л.Р. при осмотре его автомобиля обнаружены и изъяты, не принадлежавшие ему две купюры достоинством 500 рублей каждая.

Обстоятельства изъятия у "данные изъяты". наркотического средства, показания свидетелей "данные изъяты" из которых следует, что 16 апреля 2021 года они принимали участие в качестве понятых при личном досмотре "данные изъяты" в ходе которого у нее изъято наркотическое средство, в присуствии понятых последней выданы деньги для участия в оперативно-розыскном мероприятии, после которого она выдала наркотическое средство.

Кроме приведенных доказательств виновность осужденной в совершении этих деяний подтверждена письменными материалами уголовного дела: протоколами личного досмотра "данные изъяты". от 15 апреля 2021 года, "данные изъяты" от 16 апреля 2021 года в результате которых у каждого из них было обнаружено порошкообразное вещество, протоколами осмотра детализации телефонных соединений Курбановой Л.Р, зафиксированы телефонные соединения осужденной с "данные изъяты" протоколом досмотра "данные изъяты" до проведения оперативного мероприятия и протоколом осмотра денежных купюр, переданных последней, протоколом личного досмотра "данные изъяты" после проведения оперативного мероприятия, протоколом осмотра автомашины, в которой до задержания находилась Курбанова Л.Р, в результате которого под передним пассажирским сиденьем обнаружены ранее переданные "данные изъяты" для проверочной закупки наркотического средства у Курбановой Л.Р. две купюры достоинством по 500 рублей, протоколами осмотра предметов, справками об исследовании и заключениями экспертов, согласно которым изъятое у "данные изъяты" вещество содержит в своем составе наркотическое средство - "данные изъяты") массой не менее 1, 14 г, изъятое у "данные изъяты". вещество содержит в своем составе наркотическое средство - "данные изъяты" массой не менее 0, 38 г, изъятое у "данные изъяты". вещество содержит в своем составе наркотическое средство - "данные изъяты"), массой не менее 0, 35 г, изъятое у "данные изъяты" в ходе проверочной закупки вещество содержит в своем составе наркотическое средство - "данные изъяты"), массой не менее 0, 33 г.

Содержание указанных процессуальных действий соответствует требованиям ст.ст. 166, 177 УПК РФ. Заключения экспертиз правильно признаны относимыми и допустимыми доказательствами, поскольку, нарушений требований закона при назначении указанных процессуальных действий не допущено, они соответствуют требованиям УПК РФ.

Суд объективно оценил эти доказательства, как отвечающие требованиям относимости и допустимости, согласующиеся с показаниями осужденной о совершении ею незаконного сбыта наркотического средства.

Законность и обоснованность производства оперативно-розыскного мероприятия вопреки доводам жалобы проверена судом с учетом содержания результатов оперативно - розыскной деятельности, представленных органу предварительного расследования в установленном Федеральным законом "Об оперативно - розыскной деятельности" порядке. Как видно из содержания постановления о предоставлении результатов оперативно - розыскной деятельности 17 апреля 2021 года врио начальника отдела полиции N 5 Управления МВД России по г..Перми рассмотрев материалы оперативно - розыскных мероприятий в отношении Курбановой Л.Р, причастной к незаконному обороту наркотических средств, направил в отдел по раскрытию преступлений на обслуживаемой территории Орджоникидзевского района Следственного управления Управления МВД России по г..Перми для решения вопроса о возбуждении уголовного дела (т.1 л.д. 68). Как видно из содержания этого постановления, кроме рапорта на проведение оперативно - розыскного мероприятия, постановления о проведении оперативно - розыскного мероприятия "Проверочная закупка", переданы также и заявление "данные изъяты" о добровольном участии в мероприятии "проверочная закупка" от 16 апреля, протокол ее досмотра и пометки денежных купюр, протокол личного досмотра "данные изъяты" в ходе которого она добровольно выдала сверток с порошкообразным веществом, протокол опроса "данные изъяты" протокол опроса понятой "данные изъяты" протокол осмотра места происшествия - автомобиля, в ходе которого были обнаружены переданные для закупки деньги, протокол личного досмотра осужденной, объяснения водителя этого автомобиля - Щербакова Т.В, рапорты сотрудников полиции "данные изъяты", справка об исследовании добровольно выданного "данные изъяты" вещества.

Оснований полагать, что эти результаты оперативно-розыскного мероприятия не были переданы органу предварительного расследования и не были учтены при принятии решения о возбуждении уголовного дела по признакам совершения преступления, предусмотренного ч.1 ст.228.1 УК РФ отсутствуют (т.1 л.д. 65). Оснований для признания результатов оперативно - розыскного мероприятия "Проверочная закупка" недопустимым доказательством, как об этом ставит вопрос кассатор, не имеется.

Судом правильно оценены показания свидетеля "данные изъяты", данные им в судебном заседании, о непричастности осужденной к незаконному сбыту наркотического средства, как противоречащие совокупности исследованных доказательств, в том числе показаниям этого свидетеля данным на предварительном следствии, при проверке показаний на месте, подтвержденных им на очной ставке с осужденной, в которых последний подробно сообщил обстоятельства совершения Курбановой Л.А. незаконного сбыта ему из рук - в руки "данные изъяты" 16 апреля 2021 года в д. "данные изъяты" Судом приведен анализ показаний этого свидетеля и убедительные мотивы, по которым он отверг показания "данные изъяты", данные им в судебном заседании, в том числе, показания свидетеля "данные изъяты" о применении к нему насилия со стороны сотрудников полиции. Данных, свидетельствующих о незаконных методах расследования и совершения "данные изъяты" оговора осужденной правильно не установлено.

Вопреки доводам жалобы, не обнаружение в результате обыска по месту жительства осужденной весов и упаковочного материала, как и отсутствие сведений об одном источнике происхождения наркотических средств изъятых у "данные изъяты", а также наркотического средства, добровольно выданного последней, не указывает на необоснованность выводов суда о виновности осужденной, поскольку она подтверждается совокупностью исследованных доказательств.

С учетом изложенного, выводы суда основаны на конкретных доказательствах по делу, которым дана оценка в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ, поэтому у судебной коллегии правильность этих выводов сомнений не вызывает.

Все доказательства, положенные в основу обвинительного приговора, обоснованно признаны судом достоверными, относимыми, допустимыми, и в совокупности подтверждающими вину осужденной.

На основании приведенных доказательств суд первой инстанции правильно пришел к выводу о совершении осужденной указанных деяний:

15 апреля 2021 года незаконного сбыта "данные изъяты". наркотического средства - "данные изъяты"), общей массой не менее 1, 14 г в значительном размере и квалифицировал содеянное по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ;

16 апреля 2021 года незаконного сбыта "данные изъяты". наркотического средства - "данные изъяты"), общей массой не менее 0, 38 г и квалифицировал содеянное по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ;

16 апреля 2021 года не позднее 18:05 часов незаконного сбыта "данные изъяты". наркотического средства - "данные изъяты"), общей массой не менее 0, 35 г и квалифицировал содеянное по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ;

16 апреля 2021 года не позднее 21:15 часов незаконного сбыта "данные изъяты" наркотического средства - "данные изъяты"), общей массой не менее 0, 33 г и квалифицировал содеянное по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ.

Вопреки доводам кассационной жалобы выводы суда первой инстанции о совершении осужденной указанных деяний соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на тщательном анализе и объективной оценке совокупности исследованных в судебном заседании доказательств.

Оснований полагать, что умысел осужденной на совершение незаконного сбыта наркотического средства был сформирован в результате действий сотрудников полиции, с учетом приведенных показаний свидетелей, обоснованно не усмотрено.

С учетом изложенного судебная коллегия не находит оснований согласиться с доводами жалобы об отсутствии доказательств наличия у осужденной умысла на незаконный сбыт наркотического средства и необоснованности действий сотрудников полиции.

Вместе с тем приговор и апелляционное определение подлежат изменению в связи с существенным нарушением уголовно - процессуального законодательства при рассмотрении уголовного дела (ст. 401.15 УПК РФ).

В силу требований ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, и признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Как усматривается из приговора, в обоснование вывода о виновности осужденной, суд первой инстанции наряду с вышеуказанной достаточной совокупностью доказательств в описательно-мотивировочной части приговора привел показания свидетеля оперативного уполномоченного "данные изъяты", об обстоятельствах совершения преступлений, которые стали ему известны от "данные изъяты"

По смыслу положений ст. 56 УПК РФ, правовой позиции, сформулированной в Определении Конституционного Суда РФ от 6 февраля 2004 года N 44-О, не допускается восполнение показаний подозреваемого, обвиняемого посредством допроса свидетелей - сотрудников правоохранительных органов об обстоятельствах, ставших им известными со слов подозреваемых и обвиняемых, поскольку это противоречит требованиям ст. 75 УПК РФ.

В этой связи ссылка суда на показания свидетеля "данные изъяты", в той части, в которой они стали ему известны из пояснений свидетелей "данные изъяты" которые привлечены к уголовной ответственности за совершение деяний, связанных с содеянным осужденной, не может быть использована в качестве доказательства виновности Курбановой Л.Р. и подлежит исключению из приговора.

Судебная коллегия отмечает, что исключение этого доказательства не влияет на достаточность изложенных в приговоре доказательств виновности осужденной в совершении указанных преступлений.

При назначении наказания осужденной за каждое преступление суд в полном объеме учел характер и степень общественной опасности содеянного, выполнив все требования ст.ст. 6, 43, 60 УК РФ, принял во внимание данные о личности Курбановой Л.Р, согласно которым она не судима, имеет постоянное место жительства, по которому проживает с матерью и двумя несовершеннолетними детьми, в отношении которых Курбанова Л.Р. лишена родительских прав, официального источника дохода не имеет, допускает немедицинское употребление наркотических средств, участковым уполномоченным по месту жительства Курбанова Л.Р. характеризуется в целом удовлетворительно, на учете у врача-психиатра не состоит, состоит на учете у врача-нарколога, согласно медицинскому заключению страдает наркотической зависимостью, пришел к верному выводу о назначении ей наказания в виде лишения свободы.

Смягчающие наказание обстоятельства - состояние здоровья осужденной и ее матери, связанное с наличием у них ряда хронических заболеваний, наличие у Курбановой Л.Р. двух несовершеннолетних детей, учтены судом при назначении наказания по всем преступлениям.

Каких-либо иных обстоятельств, прямо предусмотренных в качестве смягчающих наказание ст. 61 УК РФ и не учтенных судом при постановлении приговора, не усматривается.

Отягчающих наказание обстоятельств судом не установлено.

Наказание, назначенное судом за каждое из преступлений отвечает целям восстановления социальной справедливости, исправления осужденной, предупреждения совершения ею новых преступлений и соразмерно тяжести содеянного.

С учетом фактических обстоятельств совершенных преступлений, степени их общественной опасности и личности осужденной, следует согласиться и с выводами суда об отсутствии оснований для применения положений ч.6 ст. 15, ст.ст. 64, 73 УК РФ.

Правовых оснований для применения положений ст.ст. 53.1, 82.1 УК РФ обоснованно не имеется.

Наказание, назначенное путем частичного сложения назначенных наказаний, соответствует требованиям ст. 43, ч.3 ст. 69 УК РФ.

Оснований для изменения, назначенного в соответствии с п. "б" ч.1 ст. 58 УК РФ вида исправительного учреждения, в котором осужденной надлежит отбывать наказание, не имеется.

Руководствуясь стст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Орджоникидзевского районного суда г. Перми от 2 декабря 2021 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Пермского краевого суда от 3 февраля 2022 года в отношении Курбановой Ларисы Ринатовны изменить:

исключить из описательно - мотивировочной части приговора указание на показания свидетеля "данные изъяты" в той части, в которой они стали ему известны из пояснений свидетелей "данные изъяты", как на доказательство по делу.

В остальном судебные решения оставить без изменения, кассационную жалобу адвоката - без удовлетворения.

Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий

Судьи: