Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 26 июля 2022 г. по делу N 7У-3308/2022[77-1425/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции

в составе: председательствующего Хроминой Н.Ю, судей: Васильева А.П, Горбачева А.Н, при секретаре Колесниковой Е.Н, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора "адрес" ФИО10 о пересмотре приговора Находкинского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ и апелляционного определения "адрес"вого суда от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1, ФИО2 и ФИО3.

Заслушав доклад судьи ФИО16, выступление прокурора ФИО6, предлагавшего судебные акты изменить по доводам кассационного представления, а также изменить ФИО3 вид исправительного учреждения на исправительную колонию общего режима, мнения осужденного ФИО1 и адвоката ФИО7, согласившихся с доводами кассационного представления? выступление адвоката ФИО8, возражавшего против удовлетворения кассационного представления в части ухудшающей положение осужденного ФИО2, осужденного ФИО3 и адвоката ФИО9, не возражавших против удовлетворения кассационного представления, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

По приговору Находкинского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", ранее судимый:

ДД.ММ.ГГГГ Фокинским городским судом "адрес" по ч. 2 ст. 223.1, ч. 3 ст. 30 п. "б" ч. 4 ст. 158 УК РФ к 3 годам 8 месяцам лишения свободы, осужден за совершение преступлений, предусмотренных:

ч. 3 ст. 30 п. "в" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, п. "а, б, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы, п. "а, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, ч. 3 ст. 30 п. "б" ч. 4 ст. 158 УК РФ к 4 годам лишения свободы;

в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 6 лет лишения свободы;

в соответствии с ч. 5 ст.69 РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Фокинского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ окончательно назначено 7 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении отменена, взят под стражу в зале суда;

срок наказания исчислен с даты вступления приговора в законную силу;

зачтен в срок наказания период содержания под стражей по приговору Фокинского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, с ДД.ММ.ГГГГ до даты вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

ФИО2, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", ранее судимый:

ДД.ММ.ГГГГ Фокинским городским судом "адрес" по ч. 2 ст. 223.1, ч. 3 ст. 30 п. "б ч. 4 ст. 158 УК РФ к 3 годам 10 месяцам лишения свободы, осужден за совершение преступлений, предусмотренных:

ч. 3 ст. 30 п. "в" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 7 месяцам лишения свободы, п. "а, б, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы, п. "а, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам 1 месяцу лишения свободы, ч. 3 ст. 30 п. "б" ч. 4 ст. 158 УК РФ к 4 годам лишения свободы;

в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 6 лет лишения свободы;

в соответствии с ч. 5 ст.69 РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Фокинского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ окончательно назначено 7 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении отменена, взят под стражу в зале суда;

срок наказания исчислен с даты вступления приговора в законную силу;

зачтено в срок наказания время содержания под стражей по приговору Фокинского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, с ДД.ММ.ГГГГ до даты вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

ФИО3, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" края, ранее судимый:

ДД.ММ.ГГГГ Партизанским районным судом "адрес" по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к обязательным работам на срок 300 часов; постановлением Партизанского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ наказание в виде обязательных работ заменено на лишение свободы на срок 34 дня с отбыванием наказания в колонии-поселении; освобожден ДД.ММ.ГГГГ по отбытии наказания, осужден за совершение преступлений, предусмотренных:

ч. 3 ст. 30 п. "в" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы, п. "а, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы, ч. 3 ст. 30 п. "б" ч. 4 ст. 158 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы;

в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 6 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении отменена, взят под стражу в зале суда;

срок наказания исчислен с даты вступления приговора в законную силу;

зачтено в срок наказания время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до даты вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима;

взыскано с ФИО1, ФИО2 и ФИО3 солидарно в счет возмещения ущерба, причиненного преступлением, в пользу ПАО "Сбербанк России" "данные изъяты" руб. 35 коп;

разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Апелляционным определением "адрес"вого суда от ДД.ММ.ГГГГ приговор изменен:

ФИО1 на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30 п. "в" ч. 3 ст.158 УК РФ, п. "а, б, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, п. "а, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 3 ст. 30 п. "б" ч. 4 ст. 158 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 5 лет 10 месяцев лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Фокинского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ окончательно назначено 6 лет 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

ФИО2 на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30 п. "в" ч. 3 ст.158 УК РФ, п. "а, б, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, п. "а, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 3 ст. 30 п. "б" ч. 4 ст. 158 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 5 лет 10 месяцев лишения свободы; на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Фокинского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно назначено 6 лет 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

ФИО3 на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30 п. "в" ч. 3 ст.158 УК РФ, п. "а, б, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, п. "а, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 3 ст. 30 п. "б" ч. 4 ст. 158 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 5 лет 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставлен без изменения.

ФИО1, ФИО2 и ФИО3 признаны виновными и осуждены:

за покушение на кражу, совершенную группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение, в крупном размере;

за совершение кражи, совершенной группой лиц по предварительному сговору, с причинением значительного ущерба гражданину;

за покушение на кражу, совершенную группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение, в особо крупном размере;

Кроме того, ФИО1 и ФИО2 признаны виновными и осуждены за совершение кражи, совершенной группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище, с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступления совершены в "адрес" и на территории Партизанского муниципального района "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора "адрес" ФИО10 не оспаривая квалификацию действий осужденных и назначенное наказание, предлагает судебные акты изменить: исключить указание суда о зачете ФИО1 и ФИО2 в срок лишения свободы периода с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы, поскольку осужденные в указанный период отбывали наказание по приговору Фокинского городского суда от ДД.ММ.ГГГГ и данный период в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ подлежит зачету в срок отбывания наказания по настоящему приговору как отбытое наказание - день за день; передать данный вопрос на новое судебное рассмотрение в порядке п.11 ст. 397 УПК РФ; исключить из резолютивной части апелляционного определения в отношении ФИО3 указание на назначение ему наказания по п. "а, б, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, как техническую ошибку.

В соответствии с 4.1 ст. 401 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Судебная коллегия, выслушав пояснения сторон, изучив доводы кассационного представления и материалы уголовного дела, пришла к следующему.

Выводы суда о виновности осужденных ФИО1, ФИО2, ФИО3 в совершении преступлений, за которые они осуждены, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на совокупности исследованных в судебном разбирательстве доказательств, которые получили надлежащую оценку в приговоре.

Обстоятельства содеянного осужденными, включая время, место, способ, мотив и другие подлежащие установлению обстоятельства, предусмотренные ст. 73 УПК РФ, в приговоре надлежащим образом обоснованы.

Не устраненных существенных противоречий в исследованных судом доказательствах, сомнений в виновности ФИО1, ФИО2, ФИО3, требующих истолкования их в пользу осужденных, судебной коллегией не установлено.

При назначении наказания судом в соответствии с положениями ст. ст. 6, 60 УК РФ учтены характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности каждого осужденного, влияние назначенного наказания на исправление осужденных и на условия жизни их семей.

Кроме того, судом учтены:

в отношении ФИО1 смягчающие наказание обстоятельства - явки с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, признание вины и раскаяние в содеянном, наличие трех малолетних детей и двух малолетних детей супруги, состояние здоровья осужденного и близких родственников, добровольное возмещение ущерба потерпевшему ФИО11, ПАО "Сбербанк России" по преступлению, предусмотренному ч.3, ст.30, п."в" ч.3 ст.158 УК РФ, признание иска ПАО "Сбербанк России" в полном объеме по преступлению, предусмотренному ч.3 ст.30, п."б" ч.4 ст.158 УК РФ, а также отсутствие отягчающих наказание обстоятельств;

в отношении ФИО2 смягчающие наказание обстоятельства - явки с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений в отношении ПАО "Сбербанк", потерпевшего ФИО12, признание вины и раскаяние в содеянном, состояние здоровья осужденного и близких родственников, признание иска ПАО "Сбербанк России" в полном объеме по преступлению, предусмотренному ч.3 ст.30, п."б" ч.4 ст.158 УК РФ, а также отсутствие отягчающих наказание обстоятельств;

в отношении ФИО3 смягчающие наказание обстоятельства - явки с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений в отношении ПАО "Сбербанк", добровольное частичное возмещение ущерба ПАО "Сбербанк" по преступлению, предусмотренному ч.3 ст.30, п."б" ч.4 ст.158 признание вины и раскаяние в содеянном, признание иска ПАО "Сбербанк России" в полном объеме по преступлению, предусмотренному ч.3 ст.30, п."б" ч.4 ст.158 УК РФ, состояние здоровья осужденного и близких родственников, а также отягчающее наказание обстоятельство - рецидив преступлений.

Каких-либо данных, не учтенных судом в качестве смягчающих наказание обстоятельств при назначении наказания, судом не установлено. Не усматривает таковых и судебная коллегия.

Суд в должной мере мотивировал отсутствие оснований для применения положений ч.6 ст.15, ст. ст. 64, 73 УК РФ.

Судом апелляционной инстанции рассмотрены доводы апелляционного представления заместителя прокурора "адрес", апелляционные жалобы адвоката ФИО13 и осужденных ФИО1 и ФИО2 и принято обоснованное решение о назначении осужденным наказания по правилам ч.2 ст. 69 УК РФ.

Судебная коллегия считает, что назначенное наказание, с учетом изменений, внесенных судом апелляционной инстанции, является справедливым, соразмерным содеянному. Оснований для его смягчения не имеется.

Вместе с тем, судебные акты подлежат изменению, в связи с допущенными судом первой инстанции нарушениями уголовного закона.

По смыслу закона коэффициенты кратности, предусмотренные в пунктах "б" и "в" части 3.1 статьи 72 УК РФ, при решении вопросов о зачете в срок отбывания наказания периодов содержания под стражей на стадии исполнения приговора применению не подлежат, поскольку указанные коэффициенты кратности не распространяются на стадию исполнения приговора, вступившего в законную силу. В частности, они не применяются к периоду нахождения осужденных в следственных изоляторах в порядке, предусмотренном статьей 77.1 УИК РФ, если им не избиралась мера пресечения в виде заключения под стражу.

Как следует из материалов дела ФИО1 и ФИО2 приговором Фокинского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ осуждены по ч.2 ст.223.1, ч.3 с.30, п."б" ч.4 ст.158 УК РФ к различным срокам лишения свободы, взяты под стражу в зале суда. Срок наказания каждому исчислен с даты вступления приговора в законную силу - с ДД.ММ.ГГГГ В срок наказания в соответствии с п."б" ч.3.1 ст.72 УК РФ зачтен период содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей к полутора дням отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Постановлениями судьи Находкинского городского суда от ДД.ММ.ГГГГ ФИО1 и ФИО2 в соответствии с ч.2 ст. 77.1 УИК РФ переведены из исправительных колоний в следственный изолятор на период судебного разбирательства.

ФИО1 и ФИО2 по настоящему уголовному делу избрана мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении, Только приговором ДД.ММ.ГГГГ мера пресечения изменена на содержание под стражу.

Окончательное наказание ФИО1 и ФИО2 назначено по правилам ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения вновь назначенного наказания с наказанием по приговору Фокинского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ.

Таким образом, осужденным ФИО1 и ФИО2 по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ надлежало в срок вновь назначенного наказания зачесть отбытое наказание по приговору от 18.12.2019г. с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ, а также с соответствии с п."б" ч.3.1 ст.72 УК РФ зачесть в срок лишения свободы периоды содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ, с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ зачесть в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Между тем, судом первой инстанции вышеуказанные требования не соблюдены, ФИО1 и ФИО2 не произведен зачет отбытого наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, и ошибочно зачтен в льготном исчислении период содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ.

Кроме того, судом первой инстанции ФИО3 неверно назначен режим отбывания наказания и соответственно неверно произведен зачет срока содержания под стражей до вступления приговора в законную силу в срок наказания.

Как видно из приговора, суд назначил ФИО3 местом отбывания наказания исправительную колонию строгого режима, поскольку в его действиях установлен рецидив преступлений.

В соответствии с п."в" ч.1 ст.58 УК РФ мужчинам при рецидиве или опасном рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы назначается отбывание лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Судом первой инстанции верно установлен в действиях ФИО3 рецидив преступлений, поскольку он осужден за совершение умышленных преступлений, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление (приговор Партизанского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ).

Однако, судом не учтено, что по приговору от ДД.ММ.ГГГГ ФИО3 на момент совершения преступлений по настоящему уголовному делу наказание в виде лишения свободы не отбывал. ФИО3 наказание по приговору от ДД.ММ.ГГГГ в виде обязательных работ постановлением Партизанского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ заменено на лишение свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении, постановлено срок наказания исчислять с даты прибытия осужденного в колонию-поселение. Согласно требованию (л.д.8, т.8) ФИО3 в колонию-поселение прибыл ДД.ММ.ГГГГ, т.е. после совершения преступлений по настоящему уголовному делу (10- ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ).

Таким образом, ФИО3 в соответствии с п. "б" ч.1 ст.58 УК РФ наказание в виде лишения свободы следует отбывать в исправительной колонии общего режима.

В связи с изменением вида исправительного учреждения ФИО3 в соответствии с п."б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ, т.е. до вступления приговора в законную силу, следует зачесть в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Судом апелляционной инстанции данные нарушения уголовного закона, допущенные судом первой инстанции, оставлены без внимания.

Кроме того, судом апелляционной инстанции в резолютивной части апелляционного определения допущена техническая описка - указано о судимости ФИО3 по п. "а, б, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, которая не влияет на существо принятого решения, поскольку судом апелляционной инстанции приговор от ДД.ММ.ГГГГ, которым ФИО3 осужден за совершение преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30 п."в" ч.3 ст.158, п."а, в" ч.2 ст.158, ч.3 ст.30 п."б" ч.4 ст.158 УК РФ изменен только в части назначения наказания по правилам ч.2 ст.69 УК РФ и назначено более мягкое наказание - 5 лет 10 месяцев лишения свободы (судом первой инстанции по ч.3 ст.69 УВК РФ назначено 6 лет лишения свободы).

Вышеуказанные нарушения уголовного закона, а также выявленная техническая описка, являются основаниями к изменению судебных актов в силу ч.1 ст.401.15 УПК РФ.

Руководствуясь ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Находкинского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ и апелляционное определение "адрес"вого суда от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1, ФИО2 и ФИО3 изменить:

ФИО1 и ФИО2 в окончательное наказание, назначенное по правилам ч.5 ст.69 УК РФ зачесть наказание отбытое по приговору Фокинского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ;

Срок наказания исчислять с даты вступления приговора в законную силу, т.е. с ДД.ММ.ГГГГ;

В соответствии с п."б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания ФИО1 и ФИО2 под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ, с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ зачесть в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений ч. 3.3 ст. 72 УК РФ;

ФИО3 назначить к отбыванию наказания исправительную колонию общего режима;

В соответствии с п."б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания ФИО3 под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ зачесть в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Исключить из резолютивной части апелляционного определения исключить указание об осуждении ФИО3 по п. "а, б, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, как техническую описку.

В остальном эти же судебные акты оставить без изменения.

Председательствующий Н.Ю. Хромина

Судьи: А.П. Васильев

А.Н. Горбачев