Определение СК по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 14 июля 2022 г. по делу N 7У-7724/2022[77-3598/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Тарасова И.А, судей коллегии: Яготинцева В.Н. и Бородиной С.А, при секретаре Пакиной Е.Н, с участием:

прокурора кассационного отдела управления Генеральной прокуратуры Российской Федерации Степанова Д.П, осужденного Неверова Р.А, посредством видео-конференц-связи, защитника осужденного Неверова Р.А. - адвоката Катковой Е.В, представившей удостоверение N от ДД.ММ.ГГГГ и ордер N от ДД.ММ.ГГГГ, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Неверова Р.А. на приговор Сергиево-Посадского городского суда Московской "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ.

По приговору Сергиево-Посадского городского суда Московской "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ

Неверов Р.А, "данные изъяты", судимый по приговору Сергиево-Посадского городского суда Московской области от 13 сентября 2010 года по ч.3 ст.162, ч.3 ст.162 УК РФ с применением ч.3 ст.69 УК РФ к 8 годам лишения свободы, освободившийся ДД.ММ.ГГГГ по отбытии наказания, осужден:

по ч.2 ст.314.1 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы;

по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы;

по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний Неверову Р.А. назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 8 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с ДД.ММ.ГГГГ с зачетом времени содержания Неверова Р.А. под стражей в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, а также с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу из расчета, произведенного в соответствии с п.п. 3.1-3.4 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ).

Разрешены вопросы о мере пресечения и судьбе вещественных доказательств.

В апелляционном порядке указанный приговор не обжаловался и вступил в законную силу.

Заслушав доклад судьи Тарасова И.А, изложившего содержание приговора, доводы кассационной жалобы осужденного, основания передачи кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступление осужденного Неверова Р.А. и его защитника - адвоката Катковой Е.В, поддержавших доводы кассационной жалобы осужденного об изменении приговора и смягчении наказания, мнение прокурора Степанова Д.П, полагавшего приговор подлежащим изменению, судебная коллегия

установила:

по приговору Неверов Р.А. признан виновным в неоднократном несоблюдении административных ограничений, установленных ему судом в соответствии с федеральным законом, сопряженном с совершением административного правонарушения, посягающего на общественный порядок и общественную безопасность; в незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств в значительном размере; в незаконных приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Преступления совершены в "адрес" в период времени и при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Неверов Р.А, выражая несогласие с приговором, считает назначенное наказание чрезмерно суровым, указывает, что при назначении наказания судом не в полной мере были учтены смягчающие обстоятельства, в частности, состояние его здоровья, наличие у него тяжелого хронического заболевания; судом необоснованно, в нарушение требований ч.2 ст.63 УК РФ, было признано в качестве отягчающего наказание обстоятельства наличие у него опасного рецидива преступлений, поскольку образующая рецидив преступлений судимость явилась основанием для установления в отношении него административного надзора и признания его как лица, в отношении которого установлен административный надзор, субъектом преступления, предусмотренного ст.314.1 УК РФ. Просит об изменении приговора, исключении указания о признании в его действиях отягчающего обстоятельства - рецидива преступлений по преступлению, предусмотренному ч.2 ст.314.1 УК РФ и смягчении наказания.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного, заслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ст.401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб, представления суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, постановления или определения суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Уголовное дело в отношении Неверова Р.А. рассмотрено в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ, регламентирующей особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением.

Осужденный полностью признал свою вину и добровольно, после консультации с защитником, заявил ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке судебного разбирательства, осознавая характер и последствия такого ходатайства.

Требования о проведении судебного заседания и постановления приговора, предусмотренные в порядке ст.ст.314 - 316 УПК РФ, судом соблюдены.

Описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора не противоречит положениям ч.8 ст.316 УПК РФ.

Суд правильно пришел к выводу о том, что обвинение, с которым согласился Неверов Р.А, является обоснованным и подтверждается собранными по делу доказательствами.

Действия Неверова Р.А. по ч.2 ст.314.1, ч.1 ст.228, ч.2 ст.228 УК РФ квалифицированы верно и в кассационной жалобе не оспариваются.

Вместе с тем судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По данному делу такие нарушения закона допущены.

В соответствии с ч.ч. 1, 3 ст.60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, установленных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части этого Кодекса; при назначении наказания учитывается характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

Как усматривается из приговора Неверов Р.А. признан виновным в том числе и в том, что, являясь лицом, в отношении которого решением Сергиево-Посадского городского суда Московской области от 16 января 2019 года установлен административный надзор сроком на 2 года и установлены административные ограничения, дополненные решением от 10 апреля 2019 года, будучи надлежащим образом уведомленным об установлении за ним административного надзора и связанных с ним ограничений, в течение ДД.ММ.ГГГГ года допустил неоднократное несоблюдение административных ограничений, возложенных на него судом, как на поднадзорное лицо, сопряженное с совершением административных правонарушений, посягающих на общественный порядок и общественную безопасность, то есть в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст.314.1 УК РФ.

Обстоятельством, отягчающим наказание Неверова Р.А, в том числе по ч.2 ст.314.1 УК РФ, судом признан рецидив преступлений.

Однако, принимая такое решение, суд не учел, что в силу ч.2 ст.63 УК РФ, если отягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК РФ в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.

Как следует из материалов уголовного дела, осуждению Неверова Р.А. по приговору от 18 июля 2019 года, предшествовало то, что по решению Сергиево-Посадского городского суда Московской области от 16 января 2019 года в отношении него на основании п.2 ч.3 ст.3 Федерального закона от 6 апреля 2011 года N 64-ФЗ "Об административном надзоре за лицами, освобожденными из мест лишения свободы" был установлен административный надзор, поскольку он относится к лицам, отбывшим уголовное наказание в виде лишения свободы и имеющим непогашенную и неснятую судимость за особо тяжкое преступление.

Поскольку впоследствии Неверов Р.А, являясь лицом, в отношении которого решением от ДД.ММ.ГГГГ был установлен административный надзор, допустил неоднократное несоблюдение административных ограничений, он был признан виновным и осужден по ч.2 ст.314.1 УК РФ за уклонение от административного надзора.

Таким образом, наличие у Неверова Р.А. судимости по приговору от ДД.ММ.ГГГГ послужило в данном случае основанием не только для установления в отношении него административного надзора, но и для признания его как лица, в отношении которого установлен административный надзор, субъектом преступления, предусмотренного ст.314.1 УК РФ.

Тем самым имеющаяся у Неверова Р.А. судимость, образующая рецидив преступлений, явилась важным элементом такого признака состава преступления, предусмотренного ч.2 ст.314.1 УК РФ, как субъект этого преступления.

Повторный учет этой же судимости в качестве обстоятельства, обусловливающего признание наличия в действиях Неверова Р.А. такого влияющего на назначение наказания отягчающего обстоятельства, как рецидив преступлений, противоречит положениям ч.2 ст.63 УК РФ и не основан на требованиях закона.

В соответствии с требованиями ч.2 ст.63 УК РФ и с учетом разъяснений, данных в п.32 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", обстоятельства, относящиеся к признакам состава преступления, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ, должны учитываться при оценке судом характера общественной опасности содеянного. Однако эти же обстоятельства, в том числе, характеризующие субъект преступления, не могут быть повторно учтены при назначении наказания.

При таких данных решение суда первой инстанции о признании отягчающим наказание Неверова Р.А. обстоятельством по ч.2 ст.314.1 УК РФ - рецидив преступлений, нельзя признать обоснованным и оно подлежит исключению из приговора, а назначенное осужденному наказание - смягчению по данной статье, а также, назначенное по правилам ч.3 ст.69 УК РФ, то есть по совокупности преступлений.

Кроме того, в качестве обстоятельства, отягчающего наказание Неверова Р.А. по всем эпизодам преступлений, суд указал в приговоре опасный рецидив преступлений, наличие которого действительно подтверждено материалами дела, но противоречит формулировке, приведенной в п. "а" ч.1 ст.63 УК РФ.

В соответствии с п. "а" ч.1 ст.63 УК РФ обстоятельством, отягчающим наказание, является рецидив преступлений.

Предусмотренный названной нормой перечень обстоятельств, отягчающих наказание, является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит, в связи с чем, эти обстоятельства должны быть указаны в приговоре таким образом, как они предусмотрены в законе.

Учитывая изложенное, в качестве обстоятельства, отягчающего наказание Неверова Р.А. по преступлениям, предусмотренным ч.1 ст.228, ч.2 ст.228 УК РФ, следует признать рецидив преступлений вместо опасного рецидива.

В остальной части, вопреки доводам жалобы наказание Неверову Р.А. назначено судом с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, наличия смягчающих и отягчающего наказание обстоятельства, характеристики, состояния здоровья осужденного, всех данных о личности осужденного, в том числе указанных им в кассационной жалобе. Наказание является справедливым, соразмерным содеянному и чрезмерно суровым не является.

Каких-либо исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступлений, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступлений и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступлений и свидетельствующих о наличии оснований для назначения наказания с применением ст.64 УК РФ, а также применения положений ч.6 ст.15, ст.73 УК РФ, судом обоснованно не установлено, о чем мотивированно указано в приговоре.

Выводы суда о невозможности исправления Неверова Р.А. без изоляции от общества и назначение ему наказания в виде реального лишения свободы являются обоснованными.

Вид исправительного учреждения судом определен правильно в соответствии с п. "в" ч.1 ст. 58 УК РФ.

Вопросы о мере пресечения, зачете наказания, вещественных доказательствах разрешены судом первой инстанции верно.

Вместе с тем решение суда об исчислении срока отбывания наказания в виде лишения свободы осужденным с ДД.ММ.ГГГГ, то есть с даты постановления приговора не основано на законе.

Учитывая положения ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ), началом срока отбывания наказания необходимо признавать день вступления приговора в законную силу.

Однако, в нарушение требований закона, срок отбывания назначенного Неверову Р.А. наказания судом определен с ДД.ММ.ГГГГ, то есть с даты постановления приговора, вследствие чего приговор подлежит изменению и в части исчисления срока отбывания наказания в виде лишения свободы осужденным, а именно с даты вступления приговора в законную силу.

Иных оснований для отмены или изменения приговора не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационную жалобу осужденного Неверова Р.А. удовлетворить частично.

Приговор Сергиево-Посадского городского суда Московской области от 18 июля 2019 года в отношении Неверова Р.А. изменить:

исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях Неверова Р.А. по преступлениям, предусмотренным ч.1 ст.228, ч.2 ст.228 УК РФ, обстоятельства, отягчающего наказание - опасного рецидива преступлений, признав, что отягчающим наказание Неверова Р.А. обстоятельством по преступлениям, предусмотренным ч.1 ст.228, ч.2 ст.228 УК РФ является рецидив преступлений в соответствии с п. "а" ч.1 ст.63 УК РФ, вид которого в соответствии с п. "б" ч.2 ст.18 УК РФ является опасным;

исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о наличии предусмотренного ст.63 УК РФ обстоятельства, отягчающего наказание Неверова Р.А. за преступление, предусмотренное ч.2 ст.314.1 УК РФ, рецидива преступлений;

смягчить наказание, назначенное Неверову Р.А. по ч.2 ст.314.1 УК РФ - до 5 месяцев лишения свободы;

на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначить Неверову Р.А. окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 7 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

срок отбывания наказания Неверову Р.А. в виде лишения свободы исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

В остальном приговор в отношении Неверова Р.А. оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: