Апелляционное постановление Московского городского суда от 11 августа 2022 г. по делу N 10-16794/2022

МОСКОВСКИЙ ГОРОДСКОЙ СУД

Судья: фио Дело N 10-16794/2022

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

адрес 11 августа 2022 года

Суд апелляционной инстанции Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Комлевой Ю.В, при помощнике судьи Ториной А.А, с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры адрес фио, защитника адвоката фио, предоставившей удостоверение N 1666 и ордер N 1225 от 04 августа 2022 года, осужденного Шалчиана Х.А, рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционное представление с дополнениями государственного обвинителя помощника Лефортовского межрайонного прокурора адрес Челпановой Е.А. и апелляционную жалобу осужденного Шалчиана Х.А. на приговор Лефортовского районного суда адрес от 17 мая 2022 года, которым

фио фио, родившийся 01 февраля 1980 года в адрес Иран, гражданин адрес Иран, с высшим образованием, неженатый, имеющий малолетнего и несовершеннолетнего ребенка, нетрудоустроенный, зарегистрированный по адресу: адрес, имеющий судимости: - 16 июня 2020 года по приговору Дорогомиловского районного суда адрес по ч. 2 ст. 159 УК РФ (два преступления), на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ окончательно к 1 году 2 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима. Освобожденный 03 декабря 2020 года по отбытию срока наказания; - 23 декабря 2021 года по приговору Зюзинского районного суда адрес по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима (приговор вступил в законную силу 27 апреля 2022 года), осужден по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 2 годам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по данному приговору, а также по приговору Дорогомиловского районного суда адрес от 16 июня 2020 года и по приговору Зюзинского районного суда адрес от 23 декабря 2021 года, окончательно Шалчиану Х.А. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

На основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания Шалчиана Х.А. под стражей с 17 мая 2022 года до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Постановлено зачесть в срок отбытия наказания Шалчиана Х.А. отбытое им наказание по приговору Дорогомиловского районного суда адрес от 16 июня 2020 года.

В срок отбытия наказания Шалчиана Х.А. зачтено отбытое наказание по приговору Зюзинского районного суда адрес от 23 декабря 2021 года время его задержания и содержания под стражей с 09 марта 2021 года до 17 мая 2022 года, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором решен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Комлевой Ю.В, изложившей обстоятельства дела, обжалуемый приговор, доводы апелляционного представления с дополнениями, доводы апелляционной жалобы осужденного, заслушав выступления адвоката фио и осужденного Шалчиана Х.А, поддержавших доводы жалобы и возражавших по доводам представления, прокурора фио, возражавшего по доводам жалобы и просившего изменить приговор по доводам представления, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

Шалчиан Х.А. признан виновным в мошенничестве, то есть хищении чужого имущества путем обмана, с причинением значительного ущерба потерпевшему фио

Это преступление совершено 12 марта 2018 года в адрес при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании Шалчиан Х.А. свою вину признал полностью и по его ходатайству судебное разбирательство проведено в особом порядке, в соответствии с требованиями ст. ст. 314 - 316 УПК РФ.

В апелляционном представлении и дополнении к нему государственный обвинитель помощник Лефортовского межрайонного прокурора адрес Челпанова Е.А, не оспаривая доказанность вины Шалчиана Х.А. и квалификацию его действий, указывает на нарушение закона при назначении вида исправительного учреждения и применения п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ. Отмечает, что, назначая осужденному окончательное наказание на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначенных, в том числе по приговору Зюзинского районного суда адрес от 23 декабря 2021 года, по которому Шалчиану Х.А. была назначена исправительная колония строгого режима, суд необоснованно назначил осужденному для отбывания наказания исправительную колонию общего режима. Просит приговор изменить, назначить Шалчиану Х.А. для отбывания наказания исправительную колонию строгого режима. На основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания Шалчиана Х.А. под стражей с 17 мая 2022 года до вступления приговора в законную силу зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания лишения свободы.

В апелляционной жалобе осужденный Шалчиан Х.А, не оспаривая доказанность вины и квалификацию содеянного, указывает на несправедливость приговора. Считает, что предыдущий приговор Зюзинского районного суда адрес вынесен с нарушениями закона, и он его намерен обжаловать в кассационном порядке. Отмечает, что за два преступления по приговору Дорогомиловского районного суда адрес от 16 июня 2020 года ему назначено более мягкое наказание, чем по настоящему приговору за одно преступление. Учитывая, что до приговора он содержался под стражей по другому преступлению, по которому был осужден 23 декабря 2021 года, то весь срок содержания его под стражей должен быть ему пересчитан из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы. Считает, что длительное содержание под стражей необходимо учесть, как смягчающее обстоятельство. Обращает внимание, что потерпевший не настаивал на строгом наказании, и гражданский иск не заявил, ущерб частично возмещен. Просит приговор изменить, смягчить назначенное наказание. Время содержание под стражей пересчитать из расчета один день за полтора дня лишения свободы, снизить срок наказания до 3 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления с дополнениями и доводы апелляционной жалобы, выслушав выступления участников процесса, суд апелляционной инстанции находит данный приговор подлежащим изменению.

Ходатайство Шалчиана Х.А. о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, в связи с согласием с предъявленным обвинением заявлено добровольно, после консультации и в присутствии защитника, и кроме того, поддержано в судебном заседании. Осужденному разъяснены последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства. Государственный обвинитель и потерпевший не возражали против рассмотрения данного уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства.

Обоснованность осуждения и юридическая квалификация действий Шалчиана Х.А. сомнений не вызывает, поскольку обвинение подтверждено имеющимися в материалах уголовного дела доказательствами. Действия осужденного правильно квалифицированы по ч.2 ст.159 УК РФ.

Ни при производстве предварительного следствия по уголовному делу, ни при судебном рассмотрении не усматривается процессуальных нарушений, которые повлекли бы за собой отмену этого приговора.

С учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности осужденного, суд обоснованно пришел к выводу о назначении Шалчиану Х.А. наказания в виде реального лишения свободы и не нашел оснований для назначения ему более мягкого вида наказания или наказания с применением ст.ст. 64, 73 УК РФ. Вывод суда о возможности исправления осужденного только в условиях изоляции от общества мотивирован в приговоре, и оснований не согласиться с ним суд апелляционной инстанции не находит.

При этом суд указал, какие обстоятельства признает смягчающими, а также на отсутствие обстоятельств, отягчающих наказание.

Требования ч. ч. 1 и 5 ст. 62 УК РФ судом соблюдены.

С учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности суд обоснованно не усмотрел оснований для изменения категории преступления в соответствии с частью 6 статьи 15 УК РФ. Не находит таких оснований и суд апелляционной инстанции.

Вместе с тем приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Так, в соответствии с ч. 2 ст. 43 УК РФ наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости, исправления осужденного и предупреждения совершения новых преступлений.

Положения ст. 60 УК РФ обязывают суд назначать лицу, признанному виновным в совершении преступления, справедливое наказание. Согласно ст. 6 УК РФ справедливость назначенного подсудимому наказания заключается в его соответствии характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

По настоящему делу указанные выше требования закона выполнены не в полной мере.

Так, при назначении наказания суд указал в приговоре на наличие смягчающих обстоятельств, в том числе признание осужденным своей вины, раскаяние в содеянном, явки с повинной, наличие малолетнего ребенка, родителей пенсионного возраста, их состояние здоровья и состояние здоровья самого осужденного, а также на позицию потерпевшего, не настаивающего на строгом наказании.

На основании изложенного, с учетом всей совокупности перечисленных в приговоре смягчающих обстоятельств, а также принимая во внимание, что со дня совершения преступления прошло более четырех лет, суд апелляционной инстанции считает необходимым снизить Шалчиану Х.А. срок наказания за данное преступление и соответственно срок окончательного наказания, назначенного на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Кроме того, соглашаясь с доводами апелляционного представления, суд апелляционной инстанции считает необходимым изменить Шалчиану Х.А. вид исправительного учреждения.

В соответствии со ст. 58 УК РФ назначение вида исправительного учреждения обеспечивает дифференциацию уголовной ответственности, реализацию принципов справедливости и гуманизма, достижение целей наказания, а также индивидуализацию исполнения наказания в отношении лица, осужденного к лишению свободы.

Так, по приговору Зюзинского районного суда адрес от 23 декабря 2021 года Шалчиану Х.А. была назначена исправительная колония строгого режима. Назначая осужденному окончательное наказание на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначенных, в том числе и по приговору Зюзинского районного суда адрес от 23 декабря 2021 года, суд необоснованно назначил осужденному для отбывания наказания исправительную колонию общего режима.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции считает необходимым изменить приговор в этой части и назначить осужденному отбывание наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

По смыслу закона не применяются льготные правила зачета времени содержания под стражей, предусмотренные п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, в срок лишения свободы при назначении наказания по совокупности преступлений на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, когда по первому делу осужденному назначается отбывание окончательного наказания в исправительной колонии строгого режима.

Таким образом, время содержания Шалчиана Х.А. под стражей с 17 мая 2022 года до дня вступления приговора в законную силу необходимо зачесть на основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Вместе с тем, суд принял правильное решение о зачете Шалчиану Х.А. в срок наказания отбытое им наказание по приговору Дорогомиловского районного суда адрес от 16 июня 2020 года, то есть 1 год 2 месяца лишения свободы, а также по приговору Зюзинского районного суда адрес от 23 декабря 2021 года время задержания и содержания Шалчиана Х.А. под стражей с 09 марта 2021 года до 17 мая 2022 года.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Лефортовского районного суда адрес от 17 мая 2022 года в отношении Шалчиана фио изменить.

Смягчить назначенное Шалчиану Х.А. наказание по ч. 2 ст. 159 УК РФ до 1 года 9 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначенных по данному приговору, а также по приговору Дорогомиловского районного суда адрес от 16 июня 2020 года и по приговору Зюзинского районного суда адрес от 23 декабря 2021 года, окончательно Шалчиану Х.А. назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 3 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

На основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания Шалчиана Х.А. под стражей с 17 мая 2022 года до дня вступления приговора в законную силу, то есть до 11 августа 2022 года, постановлено зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном этот приговор оставить без изменения, апелляционное представление удовлетворить, а апелляционную жалобу осужденного удовлетворить частично.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационном порядке во Второй кассационный суд общей юрисдикции, в соответствии с требованиями главы 47.1 УПК РФ, через суд первой инстанции, постановивший приговор, в течение шести месяцев со дня вступления его в законную силу, а осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок со дня вручения ему копий судебных решений, вступивших в законную силу, в случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении - путем подачи кассационной жалобы непосредственно в суд кассационной инстанции. Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Судья