Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 04 августа 2022 г. по делу N 7У-6414/2022[77-2611/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе председательствующего судьи Шкоды А.В., судей Ярусовой Е.Н., Корлыханова А.В., при ведении протокола помощником судьи Ракиповой Г.Х., с участием прокурора Беспаловой Т.И., осужденного Шафиева М.М. по системе видеоконференц-связи, его защитника - адвоката Шлиончака Р.В., рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Шафиева М.М. на приговор Головинского районного суда г. Москвы от 1 октября 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 30 ноября 2021 года в отношении Шафиев М.М..

Заслушав доклад судьи Ярусовой Е.Н. по обстоятельствам дела, содержанию судебных решений, принятых по делу, доводам кассационной жалобы, поданных возражений, выступления осужденного Шафиева М.М. и его защитника - адвоката Шлиончака Р.В, поддержавших доводы жалобы об изменении судебных решений, мнение прокурора Беспаловой Т.И. об отмене апелляционного определения с передачей дела на новое апелляционное рассмотрение, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Головинского районного суда г. Москвы от 1 октября 2021 года

Шафиев М.М, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин Российской Федерации, осужденный 18 марта 2021 года приговором Головинского районного суда г. Москвы по ч. 2 ст. 159 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 6 месяцев с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, осужден к лишению свободы:

по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ на срок 2 года, по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ на срок 3 года, по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ на срок 2 года 6 месяцев;

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний Шафиеву М.М. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 4 года с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу;

зачтено Шафиеву М.М. в срок лишения свободы время его содержания под стражей с 1 октября 2021 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима;

разрешены вопросы о мере пресечения и вещественных доказательствах по делу;

приговор Головинского районного суда г. Москвы от 18 марта 2021 года постановлено исполнять самостоятельно.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 30 ноября 2021 года приговор оставлен без изменения.

По приговору суда Шафиев М.М. признан виновным и осужден за две кражи, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенные с банковского счета, а равно в отношении электронных денежных средств (при отсутствии признаков преступления, предусмотренного ст. 159.3 УК РФ), а также за кражу, то есть тайное хищение чуждого имущества, совершенную с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступления совершены 3 октября 2020 года и 11 февраля 2021 года в г. Москве при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Шафиев М.М. с состоявшимися судебными решениями не соглашается ввиду чрезмерной суровости назначенного наказания. Считает, что суды первой и апелляционной инстанций при назначении наказания не в полной мере учли в качестве смягчающих обстоятельств его признание вины, раскаяние в содеянном, способствование расследованию, намерение возместить ущерб потерпевшим. Обращает внимание на остаточное заболевание после перенесенной короновирусной инфекции, наличие на иждивении больной матери, которой 78 лет. Просит судебные решения изменить, применить ст. 64 УК РФ, смягчить назначенное наказание.

В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель Заваляев И.М, опровергая доводы жалобы, указывают на законность, обоснованность и справедливость состоявшихся в отношении Шафиева М.М. судебных решений, просит оставить их без изменения, жалобу осужденного - без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы, содержащиеся в кассационной жалобе и поданных возражениях, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

На основании ч. 1 ст. 401.16 УПК РФ суд кассационной инстанции не связан доводами кассационных жалобы или представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Судом апелляционной инстанции допущены существенные нарушения уголовно-процессуального закона, связанные с нарушением процедуры уголовного судопроизводства.

Исходя из положений ст. 389.7 УПК РФ и разъяснений, содержащихся в п. 35 постановления Пленума Верховного Суда РФ 29 июня 2010 года N 17 "О практике применения судами норм, регламентирующих участие потерпевшего в уголовном судопроизводстве" суд, постановивший приговор или вынесший иное обжалуемое решение, извещает о принесенных жалобе или представлении и направляет их копии потерпевшему и его законному представителю, представителю, а также гражданскому истцу и его представителю, если жалоба или представление затрагивают их интересы, с разъяснением возможности подачи на жалобу или представление возражений. Указанные лица уведомляются о дне рассмотрения дела судом второй инстанции вне зависимости от того, участвовали ли они в судебном заседании. В случае, если судом апелляционной инстанции такие лица не были уведомлены о дне рассмотрения дела, то судебное заседание должно быть отложено.

Согласно ч. 2 ст. 389.11 УПК РФ, о месте, дате и времени судебного заседания стороны должны быть извещены не менее чем за 7 суток до его начала. При этом в соответствии с Инструкцией по судебному делопроизводству в верховных судах республик, краевых и областных судах, судах городов федерального значения, судах автономной области и автономных округов, утвержденной приказом Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации от 15 декабря 2004 года N 161 судебные извещения, вызовы (судебные повестки) направляются судом посредством почтовой связи либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование судебного извещения или вызова о его вручение адресату, в соответствии с требованиями действующего законодательства (пункт 4.4).

Однако суд апелляционной инстанции указанные требования уголовно-процессуального законодательства не выполнил.

Как усматривается из материалов уголовного дела, постановлением судьи Московского городского суда от 15 ноября 2021 года по уголовному делу в отношении Шафиева М.М. назначено судебное заседание по рассмотрению апелляционной жалобы осужденного на 30 ноября 2021 года, разрешен вопрос о вызове в судебное заседание участников процесса (т. 2 л.д. 258).

Между тем, в материалах дела не имеется сведений об извещении судом апелляционной инстанции потерпевших ФИО7 и ФИО8 о месте, дате и времени судебного заседания, т.к. в деле отсутствуют судебные извещения (повестки), направленные судом посредством почтовой связи либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование судебного извещения или вызова о его вручение адресату в соответствии с требованиями действующего законодательства.

В ходе рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции вышеуказанные потерпевшие не участвовали. При этом протокол судебного заседания содержит противоречивые сведения относительно явки потерпевших. Так, согласно протоколу судебного заседания "потерпевшие ФИО7, ФИО8 (правильно ФИО8) - явились, не явились, извещены надлежащим образом". Далее по тексту протокола судебного заседания следует, что потерпевшие в судебное заседание не явились, причины их неявки судебной коллегией не выяснялись, решение об отложении судебного заседания не принималось. Более того, в материалах дела не имеется сведений о получении потерпевшими копии апелляционной жалобы осужденного.

Таким образом, из материалов уголовного дела следует, что потерпевшие ФИО7 и ФИО8 не располагали сведениями о том, что приговор в отношении Шафиева М.М. обжаловался в апелляционном порядке и были лишены возможности довести до суда апелляционной инстанции свою позицию по рассматриваемой апелляционной жалобе.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о нарушении судом апелляционной инстанции процедуры, предусмотренной ч. 2 ст. 389.11 УПК РФ, что повлекло несоблюдение гарантированных Уголовно-процессуальным кодексом Российской Федерации прав участников уголовного судопроизводства и является существенным нарушением уголовно-процессуального закона, повлиявшим на исход дела.

При таких обстоятельствах апелляционное определение подлежит отмене с передачей уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение в ином составе суда.

При новом апелляционном рассмотрении необходимо устранить выявленные нарушения, проверить доводы, изложенные в кассационной жалобе осужденного, принять законное и обоснованное решение.

В связи с передачей уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение прокурор Беспалова Т.И. заявила ходатайство об избрании в отношении Шафиева М.М. меры пресечения в виде заключения под стражу. Осужденный и его защитник просили избрать меру пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении.

Учитывая тяжесть преступлений, в совершении которых Шафиев М.М. признан виновным по приговору суда, имеющиеся в деле данные о личности осужденного, принимая во внимание невозможность применения на период апелляционного производства по уголовному делу иной, более мягкой меры пресечения, судебная коллегия полагает необходимым, с учетом требований ст. ст. 97, 108 и 255 УПК РФ избрать Шафиеву М.М. меру пресечения в виде заключения под стражу на срок 3 (три) месяца, то есть до 4 ноября 2022 года.

Руководствуясь ст. ст. 401.13, п. 4 ч. 1 ст. 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 30 ноября 2021 года в отношении Шафиев М.М. отменить.

Уголовное дело в отношении Шафиева М.М. передать на новое апелляционное рассмотрение в судебную коллегию по уголовным делам Московского городского суда в ином составе суда.

Избрать в отношении Шафиев М.М, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, меру пресечения в виде заключения под стражу на срок 3 (три) месяца, то есть до 4 ноября 2022 года.

Председательствующий

Судьи