Определение СК по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 09 августа 2022 г. по делу N 7У-7931/2022[77-3695/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Савельева А.И, судей: Колесниченко Е.А, Клименко Н.Ю, при секретаре Ермакове Д.Н, с участием:

прокурора кассационного отдела управления Генеральной прокуратуры Российской Федерации Иванова А.А, осужденного Шибодаева А.А, посредством видео-конференц-связи, защитника осужденного Шибодаева А.А. - адвоката Золотушкиной Ж.А, представившей удостоверение N от ДД.ММ.ГГГГ и ордер N от ДД.ММ.ГГГГ, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Шибодаева А.А. на приговор Раменского городского суда Московской области от ДД.ММ.ГГГГ.

По приговору Раменского городского суда Московской области от ДД.ММ.ГГГГ

Шибодаев Александр Александрович, "данные изъяты":

ДД.ММ.ГГГГ по приговору "адрес" по ч. 2 ст. 159 УК РФ (2 преступления) к 2 годам 4 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года;

ДД.ММ.ГГГГ по приговору "адрес" по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком2 года; по постановлению Люберецкого "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ условное осуждение по приговорам от ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ отменено, на основании ст. 70 УК РФ назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев, освобожден ДД.ММ.ГГГГ условно-досрочно на 5 месяцев 23 дня;

ДД.ММ.ГГГГ по приговору "адрес" по п. "в" ч. 2 ст.1 58 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, освобожден ДД.ММ.ГГГГ по отбытии наказания, осужден по п. "б" ч. 3 ст.228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 6 годам6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с ДД.ММ.ГГГГ, зачтено в срок наказания время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Разрешены вопросы о мере пресечения, судьбе вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и вступил в законную силу.

Заслушав доклад судьи Савельева А.И, изложившего содержание обжалуемого судебного решения, доводы кассационной жалобы осужденного Шибодаева А.А. и основания ее передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступление осужденного Шибодаева А.А. и его защитника - адвоката Золотушкиной Ж.А, поддержавших доводы жалобы об изменении судебных решении и смягчении наказания, мнение прокурора Иванова А.А, считавшего приговор подлежащим изменению, судебная коллегия

установила:

по приговору Шибодаев А.А. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств, совершенном в значительном размере.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе Шибодаев А.А. выражает несогласие с приговором, указывает, что суд необоснованно признал наличие в его действиях опасного рецидива преступлений, поскольку судом не учтено, что судимости по приговорам от ДД.ММ.ГГГГ и от ДД.ММ.ГГГГ погашены и они не могли учитываться при назначении наказания. Считает, что неправильное определение вида рецидива преступлений как опасного влечет безусловное установление за ним административного надзора после отбытия наказания, а также повлияло при постановлении обжалуемого приговора на выводы суда в части назначенного наказания. Просит приговор изменить, исключить указание о признании в его действиях опасного рецидива преступлений и смягчить наказание.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб, представлений суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу, т.е. правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

При рассмотрении дела судом установлены все подлежащие доказыванию обстоятельства, предусмотренные ст. 73 УПК РФ. Существенных противоречий между обстоятельствами дела, как они установлены судом, и доказательствами, положенными судом в основу приговора, не имеется. Фактические обстоятельства дела установлены правильно и полно изложены в приговоре.

Выводы суда о виновности Шибодаева А.А. в совершении преступления подтверждаются совокупностью собранных и исследованных в судебном заседании доказательств, приведенных в приговоре: показаниями Шибодаева А.А. об обстоятельствах, при которых о сбыл ФИО8 наркотическое средство; показаниями свидетеля ФИО8 применительно к обстоятельствам дела; показаниями свидетелей ФИО9, ФИО10, ФИО11 об обстоятельствах проведения ОРМ в отношении Шибодаева А.А, его задержания и проведения личного досмотра; протоколами следственных действий; заключением эксперта о том, что изъятое вещество является наркотическим средством; иными письменными материалами, которые оценены судом и признаны допустимыми и достаточными для постановления приговора.

Приведенные в приговоре доказательства получили надлежащую оценку суда в соответствии с требованиями ст.ст. 17, 88 УПК РФ. Приговор основан на совокупности допустимых доказательств, а не на предположениях. Оснований, предусмотренныхст. 75 УПК РФ для признания недопустимыми положенных в основу приговора доказательств не имеется.

Мотивы, по которым суд принял во внимание показания Шибодаева А.А, свидетелей, другие доказательства вины осужденного, положив их в основу приговора, приведены, судебная коллегия находит их убедительными и обоснованными. О правильности оценки этих показаний и других фактических данных свидетельствует то, что они согласуются как между собой, так и с другими приведенными в приговоре доказательствами.

Суд правомерно использовал в качестве доказательства заключение проведенной по делу экспертизы, проверив ее на предмет допустимости, достоверности и относимости; учитывал при этом полноту проведенных исследований и сделанных выводов, взаимосвязь с другими доказательствами по делу.

Нарушений принципа состязательности сторон, необоснованных отказов стороне защиты в исследовании доказательств, которые могли иметь существенное значение для исхода дела, нарушений процессуальных прав участников процесса, повлиявших или могущих повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора, по делу не допущено.

По всем заявленным ходатайствам судом приняты обоснованные решения, которые надлежащим образом мотивированы, не согласиться с которыми у судебной коллегии оснований не имеется.

Действия Шибодаева А.А. по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ судом квалифицированы правильно с учетом фактически установленных обстоятельств и требований закона.

Приговор соответствует требованиям ст. 307 УПК РФ, в нем содержится описание преступных действий, признанных судом доказанными, с указанием места, времени, способа совершения преступления, а также анализ доказательств, обосновывающих выводы суда о виновности Шибодаева А.А. в совершении преступления.

Наказание Шибодаеву А.А. назначено с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о его личности, смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств, а также влияния назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание Шибодаеву А.А, судом признаны способствование раскрытию преступления и экономии правовых средств, наличие на иждивении малолетнего и несовершеннолетнего детей, наличие тяжких заболеваний, осознание вины и раскаяние в содеянном.

Каких-либо иных обстоятельств, обуславливающих смягчение наказанияШибодаеву А.А, но не установленных судом и не учтенных в полной мере на момент вынесения приговора, по делу не усматривается.

Выводы суда о назначении Шибодаеву А.А. наказания в виде реального лишения свободы, об отсутствии оснований для применения положений ч. 6 ст. 15, ст. 73 УК РФ в приговоре приведены и обоснованы.

Исходя из фактических обстоятельств совершения преступления, личности осужденного, суд пришел к выводу о возможности применением положений ст. 64 УК РФ, приведя мотивы принятых решений.

Вид исправительного учреждения определен осужденному Шибодаеву А.А. правильно на основании п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Вместе с тем приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по данному уголовному делу допущены.

В соответствии со ст. 304 УПК РФ во вводной части приговора среди ряда сведений, определенных данной статьей, указываются, в том числе и иные данные о личности подсудимого, имеющие значение для уголовного дела.

По смыслу закона, если на момент совершения подсудимым преступления, в котором он обвиняется по рассматриваемому судом уголовному делу, его судимости сняты или погашены, то суд, исходя из положений ч. 6 ст. 86 УК РФ, не вправе упоминать о них во вводной части приговора.

Данные положения закона судом выполнены не были.

В соответствии с п. "в" ч. 3 ст. 86 УК РФ, в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, судимость погашается по истечении трех лет после отбытия наказания.

Из материалов дела следует, что Шибодаев А.А. был осужден по приговору "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ по ч. 2ст. 159 УК РФ (два преступления), то есть за совершение преступлений средней тяжести, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года; по приговору "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ по ч. 2 ст. 159 УК РФ, то есть за совершение преступления средней тяжести к 3 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года; по постановлению "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ условное осуждение по приговорам от ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ отменено, на основании ст. 70 УК РФ назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев, освобожден ДД.ММ.ГГГГ условно-досрочно на 5 месяцев 23 дня.

Учитывая, что преступление, за которое Шибодаев А.А. осужден по настоящему приговору, было совершено им после ДД.ММ.ГГГГ, с момента его освобождения по указанным приговорам и до момента совершения нового преступления прошло более3 лет, судимости по приговорам "адрес" ДД.ММ.ГГГГ, Раменского городского суда Московской области от ДД.ММ.ГГГГ являлись погашенными и не могли быть указаны в приговоре, в связи с чем подлежат исключению.

В связи с исключением из приговора судимостей Шибодаева А.А. по приговорам "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, которые в соответствии сп. "а" ч. 2 ст. 18 УК РФ являлись основанием для признания в его действиях опасного рецидива преступлений, судебная коллегия полагает необходимым исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о наличии в действияхШибодаева А.А. опасного рецидива преступлений, так как в соответствии с ч. 1 ст. 18 УК РФ в действиях Шибодаева А.А. имеется рецидив преступлений.

Поскольку признание в действиях Шибодаева А.А. опасного рецидива преступлений в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, повлияло на размер назначенного ему наказания по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, то оно подлежит смягчению.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационную жалобу осужденного Шибодаева А.А. удовлетворить частично.

Приговор Раменского городского суда Московской области от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Шибодаева Александра Александровича изменить:

исключить из вводной части приговора указание на его судимости по приговорам "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ и от ДД.ММ.ГГГГ;

исключить указание о наличии в действиях Шибодаева А.А. опасного рецидива преступлений, признав наличие в его действиях рецидива преступлений;

смягчить назначенное Шибодаеву А.А. наказание по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, до 6 лет 4 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Шибодаева А.А. - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: