Кассационное постановление Второго кассационного суда общей юрисдикции от 14 сентября 2022 г. по делу N 7У-7883/2022[77-3017/2022]

Второй кассационный суд общей юрисдикции в составе:

председательствующего

Комаровой И.С.

при ведении протокола

помощником судьи

Бурмистровым А.О.

с участием:

прокурора

Юрздицкого К.А.

осужденного

Махмудова Ш.Ф.

защитника осужденного -

адвоката

Мартыновой К.В.

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе защитника осужденного Махмудова Ф.Ш. - адвоката Мартыновой К.В. на

приговор Тушинского районного суда г. Москвы от 28 октября 2021 года и апелляционное постановление Московского городского суда от 25 января 2022 года.

Приговором Тушинского районного суда г. Москвы от 28 октября 2021 года

Махмудов Шухрат Фазилджонович, родившийся * в *, судимый:

- 9 июля 2020 года по ч.1 ст. 158, п. "в" ч.2 ст. 158 УК РФ к штрафу в размере 25 000 рублей (штраф оплачен);

- 9 сентября 2020 года по ч.1 ст. 158 УК РФ к штрафу в размере 10 000 рублей (штраф оплачен);

- 9 ноября 2020 года по ч.1 ст. 158 УК РФ к 160 часам обязательных работ (наказание отбыто);

- 19 октября 2020 года по п. "в" ч.2 ст. 158 УК РФ, с применением ч.5 ст. 69 УК РФ (приговор от 9 июля 2020 года), к 1 году лишения свободы условно, с испытательным сроком 1 год, со штрафом в размере 25 000 рублей (штраф оплачен);

- 9 декабря 2020 года по ч.1 ст. 158, п. "в" ч.2 ст. 158, ч.2 ст. 69 УК РФ, к 1 году исправительных работ с удержанием из заработка осужденного ежемесячно 5 % заработка в доход государства (не отбыто 9 месяцев 12 дней);

- 17 февраля 2021 года, с учетом изменений, внесенных апелляционным постановлением от 1 июля 2021 года, по п. "в" ч.2 ст. 158 УК РФ, с применением ст. 70 УК РФ (приговор от 9 июля 2020 года) к 1 году 8 месяцам лишения свободы, условно, с испытательным сроком 2 года, со штрафом в размерен 25 000 рублей (штраф оплачен);

- 26 июля 2021 года по п. "в" ч.2 ст. 158 УК РФ, с применением ч.4 ст. 74 и ст. 70 УК РФ (приговор от 19 октября 2020 года), ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 9 декабря 2020 года) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, осужден:

за совершение двух преступлений, предусмотренных п. "в" ч.2 ст. 158 УК РФ, за каждое, к 2 годам лишения свободы;

за совершение трех преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 158 УК РФ, за каждое, к 1 году лишения свободы.

На основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено 3 года лишения свободы.

В силу ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначенных на основании ч.2 ст. 69 УК РФ, приговорами от 9 сентября 2020 года, 9 ноября 2020 года и 26 июля 2021 года окончательно Махмудову назначено 4 года лишения свободы в исправительной колонии общего режима и штраф в размере 10 000 рублей.

Наказание в виде штрафа постановлено исполнять самостоятельно и считать отбытым.

Приговор от 17 февраля 2021 года исполнять самостоятельно.

Отбывание наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом на основании п. "б" ч.3.1 ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы времени содержания Махмудова под стражей с 24 ноября 2020 года до 15 февраля 2021 года; с 26 июля 2021 года по 27 октября 2021 года, с 28 октября 2021 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным постановлением Московского городского суда от 25 января 2022 года приговор в отношении Махмудова Ш.Ф. оставлен без изменения.

Изложив обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы, выслушав выступление осужденного Махмудова Ш.Ф. и его защитника - адвоката Мартыновой К.В, просивших о смягчении наказания, в том числе с учетом необоснованного сложения на основании ч.5 ст. 69 УК РФ наказания, назначенного приговором от 26 июля 2021 года, которое ранее было сложено в приговоре от 18 октября 2021 года; мнение прокурора Юрздицкого К.А, также полагавшего назначить Махмудову Ш.Ф. наказание по ч.5 ст. 69 УК РФ без учета приговора от 26 июля 2021 года, суд

установил:

по приговору суда Махмудов признан виновным и осужден за пять краж, совершенных в г. Москве в период с 6 июня 2020 года по ноябрь 2020 года, в том числе с причинением значительного ущерба *, на сумму 38 800 рублей и * на сумму 14 400 рублей.

В кассационной жалобе адвокат Мартынова К.В, выражая несогласие с принятыми решениями, указывает, что при назначении Махмудову наказания нарушен уголовный закон, так как на основании ч.5 ст. 69 УК РФ назначенное по ч.2 ст. 69 УК РФ наказание сложено с наказанием, назначенным приговором Преображенского районного суда г. Москвы от 26 июля 2021 года. Ранее наказание по приговору от 26 июля 2021 года также было учтено при сложении наказаний приговором Бабушкинского районного суда г. Москвы от 18 октября 2021 года. Кроме этого, считает, что судом не в полной мере учтена совокупность установленных по делу смягчающих обстоятельств, что позволяло при наличии рецидива преступлений применить положения ч.3 ст. 68 УК РФ и ст. 64 УК РФ. Считает, что следовало также учесть и то, что Махмудов предпринял меры к возврату похищенного имущества, поэтому претензий к нему у потерпевших не имеется. Просит смягчить назначенное Махмудову наказание.

В возражениях на жалобу защитника государственный обвинитель Аленкова Д.Н. считает, что при назначении Махмудову наказания нарушений закона не допущено и предлагает приговор суда оставить без изменения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражения на них, выслушав мнение участников процесса, суд приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов уголовного дела Махмудов согласился с предъявленным ему обвинением полностью, признал свою вину в содеянном и ходатайствовал о постановлении приговора в особом порядке, пояснив при этом, что делает это добровольно, после консультации по данному вопросу со своим защитником, существо особого порядка судебного разбирательства и его процессуальные последствия ему известны и понятны.

Ходатайство Махмудова об особом порядке судебного разбирательства было поддержано его защитниками; от государственного обвинителя и потерпевших возражений не поступило.

Суд первой инстанции с учетом содержания материалов уголовного дела пришел к правильному выводу об обоснованности обвинения, предъявленного Махмудову, признавшему свою вину, и при соблюдении всех предусмотренных ст. 314 УПК РФ условий рассмотрения дела в особом порядке судебного разбирательства, вынес приговор без проведения разбирательства в общем порядке.

Действия Махмудова правильно, в соответствии с установленными обстоятельствами, квалифицированы судом по п. "в" ч.2 ст. 158 УК РФ (потерпевшие * и *) и ч.1 ст. 158 УК РФ (потерпевшие *, * *).

Квалификация содеянного в жалобе не оспаривается.

При назначении Махмудову наказания за каждое преступление суд в полной мере учел характер и степень общественной опасности совершенных деяний, данные о личности осужденного, изученные с достаточной полнотой, обстоятельства, смягчающие наказание, и отягчающее обстоятельство - рецидив преступлений.

Обстоятельствами, смягчающими наказание Махмудова, признаны наличие у осужденного троих малолетних детей, признание вины и раскаяние в содеянном, положительная характеристика с места жительства, наличие грамот и благодарностей за участие в волонтерской деятельности, состояние здоровья Махмудова, оказание помощи близким родственникам, беременность супруги.

Оснований для признания по всем преступлениям в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, добровольного возмещения причиненного потерпевшим ущерба, обоснованно, исходя из данных, имеющихся материалах уголовного дела, не установлено. Выводы об этом содержаться в обжалуемых решениях и соответствуют информации об обстоятельствах, при которых было обнаружено и изъято имущество потерпевших без какого-либо содействия в этом осужденного, который сообщал, что продал велосипеды неустановленным лицам.

Наказание, назначенное Махмудову, за каждое совершенное им преступление, является справедливым, так как в полной мере отвечает требованиям ст.ст. 6, 60 УК РФ и соответствует целям наказания, установленным в ч.2 ст. 43 УК РФ - исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений, а поэтому оснований для его смягчения не имеется.

Оснований для применения положений ст. 64 УК РФ и ч. 3 ст. 68 УК РФ, как об этом просит защитник в жалобе, суд кассационной инстанции не находит.

При назначении наказания по совокупности преступлений на основании ч.2 ст. 69 УК РФ требования закона также соблюдены, принцип частичного сложения наказаний применен правильно с учетом конкретных обстоятельств дела и данных о личности осужденного.

Вместе с тем приговор и апелляционное постановление подлежат изменению ввиду нарушения уголовного закона при сложении наказаний по ч.5 ст. 69 УК РФ, что в соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ является основанием для изменения принятых решений в кассационном порядке, так повлияло на исход дела.

Как следует из приговора Бабушкинского районного суда г. Москвы от 18 октября 2021 года, имеющегося в материалах уголовного дела, Махмудов был осужден по п. "в" ч.2 ст. 158 УК РФ за преступление, совершенное 20 июля 2020 года.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания, назначенного по данному приговору с наказанием, назначенным по приговору от *, * назначено 3 года лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

При назначении Махмудову окончательного наказания по приговору от 28 октября 2021 года суд в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний повторно сложил наказание, назначенное ему по приговору от 26 июля 2021 года с наказанием, назначенным по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. "г" ч. 2 ст. 158 УК РФ (два преступления) и ч.1 ст. 158 УК РФ (три преступления).

Таким образом, наказание, назначенное по приговору от 26 июля 2021 года, было дважды учтено при назначении Махмудову наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ - как в приговоре от 18 октября 2021 года, так и в приговоре от 28 октября 2021 года, что является существенным нарушением уголовного закона и влечет неопределенность в исполнении приговоров.

Допущенное судом в приговоре от 28 октября 2021 года нарушение закона не было устранено при рассмотрении уголовного дела в отношении Махмудова судом апелляционной инстанции.

При таких обстоятельствах из приговора Тушинского районного суда г. Москвы от 28 октября 2021 года подлежит исключению назначение наказания осужденному Махмудову на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений по данному приговору и приговору от 26 июля 2021 года.

Вместе с тем принимая во внимание, что преступления, за которые Махмудов осужден приговором от 28 октября 2021 года, совершены до вынесения в отношении него приговора от 9 ноября 2020 года имеются основания для применения ч.5 ст. 69 УК РФ и сложения наказаний, назначенных на основании ч.2 ст. 69 УК РФ с наказанием, назначенным по приговору от 9 ноября 2020 года, с применением правил, установленных п. "г" ч.1 ст. 71 УК РФ и зачетом в окончательное наказание отбытого наказания в виде обязательных работ.

В соответствии с ч.2 ст. 71 УК РФ штраф, назначенный Махмудову приговором от 9 сентября 2020 года (полностью оплачен), следует исполнять самостоятельно.

В дальнейшем, вопросы исполнения приговоров Бабушкинского районного суда г. Москвы от 18 октября 2021 года и Тушинского районного суда г. Москвы от 28 октября 2021 года могут быть разрешены в порядке главы 47 УПК РФ по представлению учреждения, исполняющего наказание.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, суд

постановил:

приговор Тушинского районного суда г. Москвы от 28 октября 2021 года и апелляционное постановление Московского городского суда от 25 января 2022 года в отношении Махмудова Шухрата Фазилджоновича изменить:

на основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенного по настоящему делу по ч.2 ст. 69 УК РФ и наказания, назначенного приговором 9 ноября 2020 года, окончательно Махмудову назначить 3 года 10 дней лишения свободы.

зачесть в окончательный срок наказание, отбытое по приговору от 9 ноября 2020 года в виде 20 дней лишения свободы (160 часов обязательных работ).

В остальном приговор и апелляционное постановление в отношении Махмудова Ш.Ф. оставить без изменения, кассационную жалобу адвоката Мартыновой К.В. - без удовлетворения.

Председательствующий И.С. Комарова