Определение СК по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 14 сентября 2022 г. по делу N 7У-9723/2022[77-4700/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Плюхина В.В, судей: Евстигнеевой О.В, Щадных Д.А, при секретаре Ишентаевой В.А, с участием:

прокурора кассационного отдела управления Генеральной прокуратуры Российской Федерации Жидкова Г.В, осужденного Шишкова В.И. посредством видео-конференц-связи, защитника осужденного Шишкова В.И. - адвоката Ландиной Н.Н, представившей удостоверение N от ДД.ММ.ГГГГ и ордер N от 14 сентября 2022 года, посредством видео-конференц-связи, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе защитника осужденного Шишкова В.И. - адвоката Ландиной Н.Н. на приговор Дмитровского городского суда Московской области от 14 декабря 2021 года.

По приговору Дмитровского городского суда Московской области от 14 декабря 2021 года

Шишков Владимир Иванович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в д. "адрес", гражданин Российской Федерации, имеющий на иждивении несовершеннолетнего ребенка, зарегистрированный по адресу: "адрес" А, "адрес", проживавший по адресу: "адрес" А, "адрес", ранее не судимый, осужден по:

п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 6 годам лишения свободы;

ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 5 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, зачтено в срок наказания время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до дня вступления приговора суда в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в виде лишения свободы в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ.

Разрешены вопросы о мере пресечения и судьбе вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и вступил в законную силу.

Заслушав доклад судьи Евстигнеевой О.В, изложившей содержание приговора, доводы кассационной жалобы, выступление осужденного Шишкова В.И. и его защитника - адвоката Ландиной Н.Н, поддержавших кассационную жалобу и просивших об изменении приговора, мнение прокурора Жидкова Г.В. о необходимости изменения судебного решения, судебная коллегия

установила:

по приговору Шишков В.И. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере; а также в покушении на незаконный сбыт наркотических средств с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Преступления совершены ДД.ММ.ГГГГ на территории "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе защитник осужденного Шишкова В.И. - адвокат Ландина Н.Н. выражает несогласие с приговором, считает его вынесенным с существенными нарушениями норм уголовного и уголовно-процессуального законов, повлиявшими на исход дела. Оспаривает квалификацию действий Шишкова В.И. как покушения на сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, с использованием сети "Интернет". Полагает, что действия осужденного в этой части необходимо квалифицировать как приготовление к сбыту. Также считает необходимым исключить квалифицирующие признаки "с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет")", и "группой лиц по предварительному сговору". Просит переквалифицировать действия Шишкова В.И. с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, исключить излишне вмененные квалифицирующие признаки и снизить размер назначенного наказания до 4 лет 6 месяцев лишения свободы.

Проверив материалы уголовного дела, доводы кассационной жалобы, заслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу положений ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалобы, представления суд кассационной инстанции проверяет только законность судебных решений, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Вопреки доводам кассационной жалобы, виновность Шишкова В.И. в совершении преступлений установлена и подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, которым суд дал надлежащую оценку в соответствии со ст. 88 УПК РФ, а именно: показаниями Шишкова В.И. о том, что он через сайт " "данные изъяты"" связался с сотрудником магазина, занимавшегося распространением наркотических средств и психотропных веществ, и договорился об условиях работы, после чего получил партию наркотических средств, оборудовал 10 тайников-закладок, а с оставшимися у него наркотическими средствами, находившемся в автомобиле, был задержан сотрудниками полиции; показаниями свидетелей ФИО8, ФИО9, из которых следует, что на маршруте патрулирования они заметили автомобиль, водитель и пассажир которой сильно нервничали, в ходе осмотра автомобиля, принадлежащего Шишкову В.И, на заднем сидении была обнаружена сумка, в которой находились пакеты с веществом, также по указанным осужденным координатам было обнаружено 10 тайников-закладок, в каждой из которых находилось по одному свертку с веществом; показаниями свидетеля ФИО15. об обстоятельствах его задержания сотрудниками полиции вместе с его братом - Шишковым В.И.; показаниями свидетелей ФИО11, ФИО12, принимавших участие в качестве понятых при осмотрах мест происшествия в лесном массиве, в ходе которых были обнаружены свертки с веществом; показаниями свидетеля ФИО13, принимавшего участие в осмотре автомобиля марки " "данные изъяты" с участием Шишкова В.И, в ходе которого в сумке, находившейся на заднем сидении автомобиля, были обнаружены пакеты со свертками с веществом; протоколом осмотра места происшествия от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которому в автомобиле марки " "данные изъяты" обнаружена и изъята сумка из-под ноутбука с находившимися в ней 110 свертками с веществом; протоколами осмотра мест происшествия - участков в лесном массиве, где были обнаружены свертки с веществом; заключением эксперта N от ДД.ММ.ГГГГ о виде и массе

наркотических средств, изъятых в ходе осмотра мест происшествия - участков местности в лесном массиве и автомобиля марки " "данные изъяты"; другими доказательствами, изложенными в приговоре.

Оснований не доверять вышеизложенным доказательствам не имеется, поскольку они последовательны, логичны, не содержат существенных противоречий, согласуются между собой и с другими доказательствами по делу.

При рассмотрении дела судом установлены все подлежащие доказыванию обстоятельства, предусмотренные ст. 73 УПК РФ. Фактические обстоятельства полно изложены в приговоре.

С учетом вышеизложенного, суд верно квалифицировал действия Шишкова В.И. по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере. Судебная коллегия полагает, что указанные квалифицирующие признаки нашли свое подтверждение в судебном заседании, поскольку, как установлено судом, Шишков В.И. приобретал в целях сбыта через сайт " "данные изъяты"" наркотические средства, а также намеревался сбывать их бесконтактным способом через сайт интернет-магазина с помощью неустановленного следствием сотрудника данного магазина, с которым заранее договорился о совместном совершении преступления, то есть действия, составляющие объективную сторону данного преступления, выполнялись с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет")

Вопреки доводам кассационной жалобы, оснований для переквалификации действий осужденного с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, как на это указано в кассационной жалобе, не имеется.

Данная судом квалификация согласуется с разъяснениями, содержащимися в п. 13.2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года N 14 (ред. от 16 мая 2017 года) "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", согласно которым если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства, вещества, растения, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства, вещества, растения приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств, веществ, растений.

Наказание Шишкову В.И. за преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, назначено в соответствии с требованиями закона, в том числе ст.ст. 6, 43, 60 УК РФ.

При определении вида и размера наказания осужденному суд в полной мере учел все известные ему на момент рассмотрения уголовного дела обстоятельства, принял во внимание характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности виновного, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, отсутствие отягчающих и наличие таких смягчающих наказание обстоятельств, как: полное признание вины, чистосердечное раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, его состояние здоровья и состояние здоровья его близких родственников, наличие на иждивении несовершеннолетнего ребенка, а также родителей пенсионного возраста.

Указанную совокупность смягчающих обстоятельств суд признал исключительной и назначил Шишкову В.И. наказание с применением ст. 64 УК РФ ниже низшего предела санкции статьи уголовного закона, по которой он осужден, при этом положения ч. 3 ст. 66 УК РФ, ч. 1 ст. 62 УК РФ соблюдены.

Выводы суда об отсутствии оснований для применения положений ч. 6 ст. 15 УК РФ, ст.73 УК РФ в приговоре мотивированы.

Наказание, назначенное Шишкову В.И. за преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с соблюдением требований Общей части УК РФ, в полной мере отвечает целям исправления осужденного, предупреждения совершения им новых преступлений и не является чрезмерно суровым.

При таких обстоятельствах оснований для удовлетворения кассационной жалобы защитника - адвоката Ландиной Н.Н, а также оснований к отмене приговора не имеется.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В силу ч. 1 ст. 401.16 УПК РФ суд кассационной инстанции не связан доводами кассационных жалобы или представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Согласно ч. 4 ст. 302 УПК РФ обвинительный приговор не может быть основан на предположениях и постановляется лишь при условии, что в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления подтверждена совокупностью исследованных судом доказательств.

Согласно ст. 29 УК РФ преступление признается оконченным, если в совершенном лицом деянии содержатся все признаки состава преступления, предусмотренного Уголовным кодексом РФ.

Как установлено судом, Шишков В.И. ДД.ММ.ГГГГ, не позднее 16 часов 50 минут, управляя автомобилем марки " "данные изъяты", прибыл в лесной массив, расположенный вблизи "адрес" "адрес", где сделал 10 "тайников-закладок" с наркотическим средством "данные изъяты", который является производным наркотического средства "данные изъяты" грамма, что является крупным размером.

ДД.ММ.ГГГГ сотрудниками полиции в ходе проведения осмотров мест происшествия свертки с наркотическим средством были изъяты.

Как следует из показаний осужденного Шишкова В.И, после того, как оборудовал "тайники-закладки", он сделал их фотографии, указав координаты, однако сделанные фотографии не успел отправить, так как был задержан сотрудниками полиции.

Эти действия осужденного Шишкова В.И. были квалифицированы судом по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Между тем, согласно разъяснениям, содержащимся в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 года N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" незаконный сбыт наркотических средств следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств независимо от их фактического получения приобретателем. Если же лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств.

Как усматривается из материалов дела, распространение наркотических средств осуществлялось группой лиц по предварительному сговору бесконтактным способом, при этом сам осужденный Шишков В.И. с приобретателями наркотических средств не взаимодействовал, а координаты оборудованных им тайников он должен был отправлять неустановленному соучастнику.

Сбыт наркотических средств при данном способе становился возможным только при получении покупателями информации о месте тайников и, соответственно, не был приурочен ко времени организации этих тайников.

Каких-либо сведений, подтверждающих, что информация о месте нахождения тайников с наркотическими средствами, оборудованных Шишковым В.И, была доведена до потребителей наркотических средств, с чем законодатель связывает окончание преступления, направленного на незаконный сбыт наркотических средств, в приговоре не приведено, и из материалов уголовного дела не усматривается.

С учетом изложенного, приговор подлежит изменению, а действия Шишкова В.И. следует переквалифицировать с п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, отсутствия отягчающих и наличия установленных судом первой инстанции смягчающих наказание обстоятельств и данных о личности виновного, с применением правил ч. 3 ст. 66 УК РФ и ч. 1 ст. 62 УК РФ, учитывая, что по смыслу закона, если в результате применения статей 66 и (или) 62 УК РФ срок или размер наказания, который может быть назначен осужденному, окажется менее строгим, чем низший предел наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ, то наказание назначается ниже низшего предела без ссылки на статью 64 УК РФ, а также принимая во внимание отсутствие оснований для применения положений ч. 6 ст. 15 УК РФ, ст.73 УК РФ, смягчить Шишкову В.И. наказание за данное преступление.

По совокупности преступлений наказание Шишкову В.И. следует назначить по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний.

Вид исправительного учреждения осужденному следует определить в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Дмитровского городского суда Московской области от 14 декабря 2021 года в отношении Шишкова Владимира Ивановича изменить:

переквалифицировать действия Шишкова В.И. с п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить ему наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет 6 месяцев;

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний окончательно назначить Шишкову В.И. 6 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу защитника - адвоката Ландиной Н.Н. - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: