Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 28 сентября 2022 г. по делу N 7У-3871/2022[77-1672/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Горенко В.А, судей Гаврилова Е.В, Познер Г.А, при ведении протокола помощником судьи Хомяковой А.В, с участием

прокурора Верхотиной В.В, адвоката Калачинского А.А, осужденного Бернадина И.Т, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Бернадина И.Т. и кассационному представлению заместителя прокурора Приморского края Попова Д.И. на приговор Надеждинского районного суда Приморского края от 15 декабря 2021 года.

Заслушав доклад судьи Горенко В.А. об обстоятельствах уголовного дела, содержании приговора, доводах кассационной жалобы и кассационного представления, выступления осужденного, адвоката и прокурора об изменении приговора, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

по приговору Надеждинского районного суда Приморского края от 15 декабря 2021 года

Бернадин Игорь Тимофеевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", ранее не судимый, -

осужден по:

ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 2281 УК РФ к 6 годам 6 месяцам лишения свободы;

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено 7 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

произведен зачет в срок лишения свободы времени содержания под стражей в соответствии со ст. 72 УК РФ.

В апелляционном порядке уголовное дело не рассматривалось.

Бернадин осужден за:

незаконные приобретение, хранение и перевозку без цели сбыта в период с 12 августа 2020 года по 24 августа 2020 года смеси, содержащей наркотические средства - диацетилморфин (героин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, массой 278, 9 грамма, в крупном размере;

покушение на незаконный сбыт в период с 24 по 25 августа 2020 года смеси, содержащей наркотические средства - диацетилморфин (героин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, массой 278, 9 грамма, в крупном размере.

Преступления совершены в при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный ссылается на чрезмерную суровость назначенного наказания.

Не согласен с выводами суда о его виновности в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, поскольку не был осведомлен о содержимом пакета, который принадлежал ФИО10.

Настаивает на том, что ФИО10 после заключения досудебного соглашения о сотрудничестве, оговорил его, и полагает, что судом его показания не проверены и не подтверждены иными доказательствами.

По мнению осужденного, суд учел не все смягчающие обстоятельства, их совокупность позволяла суду при назначении наказания применить ст. 64 УК РФ.

Просит приговор изменить, исключить осуждение по ч. 2 ст. 228 УК РФ, переквалифицировать действия по сбыту наркотических средств на ч. 5 ст. 33, п. "г" ч. 4 ст. 2281 УК РФ, смягчить назначенное наказание.

В кассационном представлении заместитель прокурора Приморского края Попов просит приговор в части осуждения Бернадина по ч. 2 ст. 228 УК РФ отменить, и дело передать на новое рассмотрение.

Ссылается на позицию Бернадина в судебном заседании о признании вины по предъявленному ему обвинению в полном объеме и подтверждении своих показаний на следствии, в которых он отрицал причастность к незаконному приобретению, хранению и перевозке наркотических средств. В то время как судом этому не дано оценки, несмотря на то, что оно могло повлиять на выводы.

Проверив уголовное дело, заслушав стороны, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Бернадина в покушении на сбыт наркотического средства основаны на всесторонней оценке представленных доказательств, произведенной в соответствии с положениями ст.ст. 17, 87 и 88 УПК РФ, они мотивированы и не вызывают сомнений в обоснованности.

В судебном заседании были соблюдены права сторон на представление доказательств, судопроизводство по делу велось на основе состязательности сторон.

Доказательствами виновности Бернадина в покушении на сбыт наркотического средства обоснованно признаны показания самого осужденного о договоренности с мужчиной по имени Андрей реализации тому наркотического средства;

в явке с повинной и при проверке показаний на месте Бернадин сообщал эти же сведения;

показания свидетелей ФИО12 об обстоятельствах проводимых оперативно-розыскных мероприятий;

представленные в установленном законом порядке результаты оперативно-розыскной деятельности оперативно-розыскные мероприятия "прослушивание телефонных переговоров", "снятие информации с технических каналов связи";

заключение химической экспертизы о размере и виде изъятых у Бернадина наркотических средств;

и другие доказательства, изложенные в приговоре.

Показания Бернадина и свидетелей оценены судом по установленным ст.ст. 87, 88 УПК РФ правилам без придания им какого-либо преимущественного значения перед другими доказательствами.

Вместе с тем, судебная коллегия полагает необходимым приговор изменить.

Как следует из установленных судом обстоятельств, Бернадин в период с 12 августа 2020 года по 24 августа 2020 года получил наркотическое средство, содержащее диацетилморфин (героин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, массой 278, 9 грамм, в крупном размере, которое хранил в автомобиле, а затем в тайнике на участке местности в "адрес". 24 августа 2020 года после задержания ФИО10 у него возник умысел на сбыт хранимого наркотического средства и 25 августа 2020 года Бернадин выполнил действия направленные на покушение на сбыт наркотического средства. Однако, довести свой умысел до конца не смог по независящим от него причинам, поскольку его действия были пресечены сотрудниками правоохранительных органов.

Незаконное приобретение, перевозка и хранение без цели сбыта Бернадиным 278, 9 грамм героина, квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ, а его действия, связанные с покушением на сбыт этого же наркотического средства - героина весом 278, 9 грамм, квалифицированы по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 2281 УК РФ.

Вместе с тем, в соответствии с п. 132 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 14 "О судебной практике по делам, о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", действия лица, связанные с приобретением, изготовлением, хранением, перевозкой наркотического средства, направленные на последующую его реализацию, квалифицируются как покушение на сбыт наркотического средства.

При этом одно и то же наркотическое средство не может быть предметом совершения двух преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, отличающихся по направленности умысла и целей.

Действия Бернадина начавшиеся как незаконное приобретение, хранение и перевозка наркотического средства, в последующем переросли в более тяжкое преступление - покушение на сбыт того же самого наркотика.

Следовательно, содеянное осужденным охватывается составом преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 2281 УК РФ, как покушение на сбыт наркотического средства в крупном размере.

При таких обстоятельствах, квалификация действий Бернадина по ч. 2 ст. 228 УК РФ как излишняя подлежит исключению.

Учитывая изложенное, доводы кассационных представления и жалобы являются необоснованными.

Определяя вид и размер наказания суд учел положения ч. 3 ст. 66 УК РФ, а также характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности виновного, влияние наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

Судом приняты во внимание явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, наличие на иждивении малолетних детей, признание вины, раскаяние в содеянном, состояние здоровья Бернадина, что позволило назначить наказание в соответствии с ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Выводы суда о том, что исправление Бернадина возможно только в условиях изоляции от общества, а также об отсутствии оснований для применения к нему положений ст.ст. 64, 73 УК РФ, как и к изменению категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ, в приговоре подробно мотивированы.

Вместе с тем, с учетом вносимых в приговоре изменений, подлежит также исключению указание на применение положений ч. 3 ст. 69 УК РФ.

С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия, определила:

приговор Надеждинского районного суда Приморского края от 15 декабря 2021 года в отношении Бернадина Игоря Тимофеевича изменить, исключить его осуждение по ч. 2 ст. 228 УК РФ;

считать Бернадина И.Т. осужденным по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 2281 УК РФ к 6 годам 6 месяцам лишения свободы;

в остальном этот же приговор оставить без изменения.

Председательствующий В.А. Горенко

Судьи Е.В. Гаврилов

Г.А. Познер