Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 09 августа 2022 г. по делу N 7У-6762/2022[77-2776/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего - судьи Власенко Н.В, судей Пирожковой Е.Б. и Колегова П.В, при секретаре судебного заседания Суханове М.В, с участием прокурора Беспаловой Т.И, осужденного Белянина А.В, его защитника - адвоката Ласькова Д.Е.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Белянина Александра Владимировича на приговор Бабушкинского районного суда г. Москвы от 15 февраля 2019 года.

Заслушав доклад судьи Пирожковой Е.Б. об обстоятельствах уголовного дела, содержании судебных решений, доводах кассационной жалобы, выступления осужденного Белянина А.В. и адвоката Ласькова Д.Е, поддержавших кассационную жалобу, прокурора Беспаловой Т.И, полагавшей необходимым приговор изменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Бабушкинского районного суда г. Москвы от 15 февраля 2019 года

Белянин Александр Владимирович, родившийся 11 ноября 1986 года в г. Москве, несудимый, осужден по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к лишению свободы на срок 5 лет, по ч. 2 ст. 228 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к лишению свободы на срок 2 года 6 месяцев.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 6 лет, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В срок отбывания наказания зачтен период содержания Белянина А.В. под домашним арестом с 23 марта 2018 года по 13 июля 2018 года включительно из расчета один день домашнего ареста за один день содержания под стражей, с 14 июля 2018 года по 14 февраля 2019 года из расчета два дня домашнего ареста за один день содержания под стражей.

На основании п. "а" ч. 3.1, ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время нахождения Белянина А.В. под стражей с 15 февраля 2019 года по день вступления приговора в законную силу зачтен в срок отбывания наказания из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционном порядке приговор не рассматривался, вступил в законную силу 26 февраля 2019 года.

Кассационная жалоба передана для рассмотрения в суде кассационной инстанции постановлением судьи Второго кассационного суда общей юрисдикции от 07 июля 2022 года.

Белянин А.В. осужден за незаконный сбыт психотропных веществ, в крупном размере, а также за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта психотропных веществ, в крупном размере.

Преступления совершены в г. Москве в период времени и при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Белянин А.В, не оспаривая обоснованность осуждения и квалификацию его действий, утверждает, что суд при исчислении срока наказания, в нарушение положений ст. 10 УК РФ, неправильно зачел время его нахождения под домашним арестом, оставил без внимания совершение им преступлений до вступления в силу Федерального закона от 03 июля 2018 года N186-ФЗ. Просит изменить судебное решение с учетом указанных обстоятельств, а также сократить срок лишения свободы.

Проверив материалы уголовного дела, доводы кассационной жалобы осужденного, заслушав выступления стороны, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения судом первой инстанции допущены.

В обоснование выводов о виновности Белянина А.В. в совершении преступлений судом положены показания самого осужденного об обстоятельствах совершения им преступления, показания свидетелей ФИО7 о приобретении у Белянина А.В. психотропного вещества, сотрудников полиции ФИО8 и ФИО9 о проведении обыска в жилище ФИО10 и его задержании, понятых ФИО11 и ФИО12 об участии при производстве следственных действий в отношении Белянина А.В, протоколы очных ставок, личного досмотра, осмотра предметов, заключения экспертов, иные доказательства, подробно приведенные в приговоре.

Оснований для оговора Белянина А.В. свидетелями, а также данных о наличии у них иной заинтересованности в исходе дела, судами не установлено, не приведено таковых и в кассационной жалобе.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, по делу не имеется.

Вместе с тем, в соответствии с положениями ч. 1 ст. 75 УПК РФ, доказательства, полученные с нарушением требований УПК РФ, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных ст. 73 УПК РФ.

Как следует из уголовного дела, суд в обоснование своего вывода о виновности Белянина А.В. сослался в приговоре на показания допрошенных в качестве свидетелей сотрудников полиции ФИО8 и ФИО9 о том, что в ходе личного досмотра Белянин А.В. пояснил, что в обнаруженном у него свертках находится амфетамин для личного употребления.

По смыслу закона сотрудник полиции может быть допрошен в суде только по обстоятельствам проведения того или иного следственного или процессуального действия при решении вопроса о допустимости доказательства, а не в целях выяснения содержания показаний допрошенного лица. Поэтому показания этой категории свидетелей относительно сведений, о которых им стало известно из бесед либо во время допроса подозреваемого или обвиняемого, не могут быть использованы в качестве доказательств виновности подсудимого.

В связи с этим суд не вправе допрашивать сотрудников полиции о содержании пояснений, данных лицом в ходе досудебного производства, восстанавливать содержание этих пояснений вопреки закрепленному в п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ правилу, согласно которому показания лица, данные в отсутствие защитника и не подтвержденные им в суде, относятся к недопустимым доказательствам.

С учетом изложенного из приговора суда подлежит исключению ссылка на показания свидетелей ФИО8 и ФИО9 в части обстоятельств, ставших им известными из пояснений Белянина А.В. при личном досмотре.

Кроме того, анализ материалов уголовного дела показал, что в приговоре имеется ссылка на приговор Бабушкинского районного суда г. Москвы от 18 июля 2018 года в отношении ФИО7 как на доказательство виновности Белянина А.В. Однако согласно протоколу судебного разбирательства, данный приговор предметом исследования и проверки суда не являлся. В силу положений ч. 3 ст. 240 УПК РФ приговор суда может быть основан лишь на тех доказательствах, которые были исследованы в судебном заседании. В связи с этим из приговора подлежит исключению ссылка на указанный приговор.

Вместе с тем, исключение из приговора указанных выше доказательств не влияет на общий вывод о доказанности виновности Белянина А.В. в совершенных преступлениях, поскольку он подтверждается другими исследованными судом доказательствами, отраженными в приговоре, и получившими надлежащую оценку.

Действия Белянина А.В. по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ судом квалифицированы правильно.

Вместе с тем, как следует из приговора, суд первой инстанции, описывая преступные действия Белянина А.В, предусмотренные ч. 2 ст. 228 УК РФ, указал, что он в неустановленные время и месте, но не позднее 18 часов 20 минут 13 февраля 2018 года, незаконно, при неустановленных обстоятельствах у неустановленного лица, с целью личного употребления, приобрел вещества, которые содержат в своем составе психотропное вещество - амфетамин, и хранил при себе указанные вещества, общей массой 2, 38 г, что составляет крупный размер, в целях личного употребления.

Данные действия осужденного суд квалифицировал по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта психотропных веществ в крупном размере.

В соответствии со ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступления, а также доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении подсудимого.

Однако, в нарушение требований ст. 307 УПК РФ суд не указал в приговоре обстоятельства незаконного приобретения Беляниным А.В. психотропного вещества, признанного доказанным, а именно: место, время и способ совершения.

Таким образом, суд не установили не указал в приговоре обстоятельства, составляющие объективную сторону преступления, и подлежащие доказыванию по уголовному делу, что является обязательным условием наступления уголовной ответственности.

При изложенных обстоятельствах, из приговора подлежит исключению осуждение Белянина А.В. по признаку - незаконное приобретение психотропных веществ без цели сбыта, в крупном размере. При этом квалификация действий осужденного по ч. 2 ст. 228 УК РФ как психотропных веществ без цели сбыта, в крупном размере, основанная на совокупности исследованных по делу доказательств, является правильной.

В связи с вносимыми в приговор изменениями, наказание, назначенное Белянину А.В. по ч. 2 ст. 228 УК РФ, а также по совокупности преступлений, подлежит снижению.

За преступление, предусмотренное п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, Белянину А.В. назначено справедливое по своему виду и размеру наказание, которое полностью отвечает требованиям ст.ст. 6, 43, 60 УК РФ. При этом судами приняты во внимание характер и степень общественной опасности совершенного преступления, обстоятельства содеянного, данные о личности осужденного, обстоятельства, смягчающие наказание, и отсутствие отягчающих обстоятельств, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Все известные по делу обстоятельства, смягчающие наказание и характеризующие Белянина А.В, были учтены судом при назначении наказания. Каких-либо обстоятельств, способных повлиять на вид или размер наказания, но не учтенных судом при его назначении, не установлено.

Совокупность смягчающих обстоятельств признана судом исключительной, позволяющей применить положения ст. 64 УК РФ.

Судебная коллегия, смягчая наказание по ч. 2 ст. 228 УК РФ, принимает во внимание все учтенные судом первой инстанции обстоятельства и данные о личности осужденного.

Также судебная коллегия соглашается с выводом суда о назначении Белянину А.В. наказания в виде лишения свободы, а также об отсутствии оснований для применения к осужденному ст. 73, ч. 6 ст. 15 УК РФ.

Вид исправительного учреждения назначен с учетом требований ст. 58 УК РФ.

Из приговора следует, что срок домашнего ареста с 14 июля 2018 года по 14 февраля 2019 года зачтен Белянину А.В. в срок лишения свободы из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

Вместе с тем по смыслу закона время нахождения под домашним арестом лицу, совершившему преступление до 14 июля 2018 года, засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день, в том числе и в случае избрания или продолжения применения этой меры пресечения после указанной даты. Учитывая изложенное, судебная коллегия считает необходимым внести в приговор соответствующие изменения.

Также суд не указал начало исчисления срока отбывания наказания, в связи с чем указанное обстоятельство подлежит уточнению.

Иных оснований для внесения в приговор изменений судебная коллегия не усматривает.

Руководствуясь ст.ст. 401.13, 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Бабушкинского районного суда г. Москвы от 15 февраля 2019 года в отношении Белянина Александра Владимировича изменить:

- исключить из числа доказательств виновности осужденного Белянина А.В. приговор Бабушкинского районного суда г. Москвы от 18 июня 2018 года в отношении ФИО13 и показания свидетелей - сотрудников полиции ФИО8, ФИО9 в части воспроизведения сведений об обстоятельствах преступления, ставших им известными из пояснений Белянина А.В. при личном досмотре;

- исключить осуждение Белянина А.В. по признаку - незаконное приобретение психотропных веществ без цели сбыта, в крупном размере;

- смягчить наказание, назначенное по ч. 2 ст. 228 УК РФ, до 2 лет 4 месяцев лишения свободы;

- на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, окончательно Белянину А.В. назначить наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет 10 месяцев, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

- уточнить, что срок отбывания наказания подлежит исчислению со дня вступления приговора в законную силу;

- зачесть в срок отбывания наказания содержание Белянина А.В. под домашним арестом в период с 14 июля 2018 года по 14 февраля 2019 года из расчета один день домашнего ареста за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи: