Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 12 сентября 2022 г. по делу N 10-17597/2022

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе

председательствующего

Гордеюка Д.В, судей фио и фио, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи

Чирковой О.М, с участием: осужденного

фио, адвоката

фио, предоставившего удостоверение и ордер N 21-222 от 24 марта 2022г, прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры адрес

фио, рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу адвоката фио на приговор Таганского районного суда адрес от 06 июня 2022 года, которым

Зверовских... года в адрес, гражданин Российской Федерации, со средним образованием, холостой, неработающий, зарегистрированный по адресу: Москва, адрес, несудимый, осужден

по ч.3 ст. 30, п.п. "а, г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; срок исчислен со дня вступления приговора в законную силу; зачтено в срок наказания время предварительного содержания под стражей с 24 ноября 2020 года до вступления приговора в законную силу; решен вопрос о судьбе вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи фио, выслушав осужденного фио и адвоката фио, поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора фио, полагавшей приговор суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

фио

приговором суда признан виновным в совершении покушения на незаконный сбыт психотропных веществ в крупном размере и наркотических средств в значительном размере, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), организованной группой, при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от него обстоятельствам.

Являясь членом организованной группы, распространяющей наркотические средства и психотропные вещества, под руководством неустановленного лица, использующего псевдоним "shanty" (шанти), который, используя свободное и открытое программное обеспечение (браузер "Tor" (Тор)), позволяющее устанавливать анонимное сетевое соединение и затрудняющее обнаружение участников группы сотрудниками правоохранительных органов, на интернет-сайте "HYDRA" (Гидра) зарегистрировал интернет-магазин по продаже наркотических средств - "Amazer" (Эмэйзер), позволяющий пользователям глобальной информационно-телекоммуникационной сети Интернет ознакомиться с ассортиментом имеющихся в распоряжении организованной группы наркотических средств и психотропных веществ, сформировать заказ и произвести их оплату, в том числе на счет интернет-магазина "Amazer" (Эмэйзер) посредством пиринговой (децентрализованной) платежной системы в виде криптовалюты "Биткойн", впоследствии переводившейся со счета интернет-магазина "Amazer" (Эмэйзер) в рублевый эквивалент путем проведения транзакций в электронных платежных системах в глобальной информационно-телекоммуникационной сети Интернет, в целях создания непрозрачности характера сделок, поддержания анонимности их участников, а также обеспечения сокрытия источника получения денежных средств, а именно: денежные средства переводились на расчетные счета и банковские карты с целью последующего обналичивания и распределения денежных средств между участниками организованной группы, получил с июня 2020 до 24.11.2020 от организатора, использующего псевдоним "shanty" (шанти) и неустановленных соучастников через закладку психотропное вещество - а.., которые не позднее 9 час. 24 ноября 2020г. разложил по закладкам, после чего был задержан сотрудниками полиции, и по месту его жительства были обнаружены и изъяты из незаконного оборота оставшиеся психотропное вещество - амфетамин, массой 1, 10 грамма, и наркотические средства; также были обнаружены при осмотре мест происшествия и

изъяты из закладок 29 свертков с амфетамином.

Осужденный в судебном заседании вину признал в полном объеме.

В апелляционной жалобе и дополнениях адвокат Самарин В.А. находит приговор несправедливым и чрезмерно суровым, не соответствующим тяжести преступления и фактическим обстоятельствам дела; указывает, что суд не учел молодой возраст его подзащитного, который являлся студентом, активно занимался спортом, был членом добровольной народной дружины; также просит принять во внимание наличие онкологического заболевания у его отца и смягчить фио назначенное наказание.

Суд апелляционной инстанции, выслушав мнения участников процесса, проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, приходит к следующему заключению.

В обоснование виновности фио в совершении инкриминируемого деяния положены как признательные показания самого осужденного, не отрицающего фактических обстоятельств дела, своей роли в организованной группе, занимающейся распространением запрещенных веществ с использованием

информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), так и показаниями свидетелей:

- сотрудника полиции фио по обстоятельствам проведения оперативных мероприятий и проверке информации о причастности фио к организованной группе, занимающейся сбытом наркотических средств и психотропных веществ бесконтактным способом - через закладки, посредством Интернет-магазина "Amazer", расположенного в теневом сегменте Интернета на электронной адрес - анонимной торговой площадке, в которой зарегистрировано несколько сотен интернет-магазинов, специализирующихся на продаже наркотических средств и психотропных веществ. Пояснившего о том, что вход на адрес возможен только через браузер "Toр", позволяющий устанавливать анонимное сетевое соединение (VPN), через который пользователи могут сохранять анонимность в Интернете при посещении сайтов. В ходе оперативной разработки было установлено, что организатором и руководителем преступной группы являлся человек, который с целью конспирации членам возглавляемой им организованной группы представлялся под псевдонимом "shanty" (шанти), его обязанностями было: приобретение наркотических средств и психотропных веществ в крупных и особо крупных размерах для осуществления их последующего сбыта членами преступной группы; обеспечение бесперебойного поступления наркотических средств и психотропных веществ членам преступной группы, находящимся на территории адрес. Он же координировал действия участников преступной группы путем дачи соответствующих указаний, непосредственно инструктировал членов преступной группы о месте и времени получения наркотических средств и психотропных веществ на адрес для целей преступной организованной группы, способах хранения, фасовки и незаконного сбыта на адрес, распределение денежных средств от незаконного сбыта среди соучастников организованной преступной группы.

Кроме этого, организатор привлек к ведению преступной деятельности неустановленных соучастников, в обязанности которых входило получение наркотических средств и психотропных веществ от организатора и руководителя преступной группы, использующего псевдоним "shanty" (шанти), обеспечение сохранности наркотических средств и психотропных веществ, их хранение, организация приобретения фасовочных и иных необходимых материалов для незаконного сбыта наркотических средств и психотропных веществ, их фасовка и передача по указанию организатора и руководителя преступной группы, использующего псевдоним "shanty" (шанти), расфасованных наркотических средств и психотропных веществ соучастникам для организации незаконного сбыта посредством размещения наркотических средств и психотропных веществ в тайниках-закладках. Было установлено, что отличительными признаками организованной группы являлись: иерархия, стабильность основного состава группы, четкое функциональное распределение ролей между участниками группы, планирование преступной деятельности на длительный период времени.

Так, в декабре 2019 года, был установлен один из "закладчиков", который занимался поиском мест, подходящих для тайников-закладок, а также непосредственно помещал расфасованные на подходящие для незаконного сбыта разовые дозы наркотических средств и психотропных веществ в эти тайники - фио В ходе комплекса оперативно-розыскных мероприятий было установлено место жительства фио, где он хранил наркотические средства и психотропные вещества для последующего незаконного сбыта, также был установлен его абонентский номер и используемый им в мессенджере "Vipole" ник-нэйм "escapeless2". В обязанности фио, как участника организованной преступной группы, входило: получение расфасованных на подходящие для незаконного сбыта разовыми дозами наркотических средств и психотропных веществ от соучастников, их размещение в разовых "тайниках-закладках", отправка информации о местах расположения сделанных "тайников-закладок" в мессенджере "Vipole" организатору с никнеймом "shanty". За свою деятельность каждый из участников преступной группы получал зарплату, размер которой зависел от количества сделанных "закладок" с наркотическими средствами. С целью конспирации преступной деятельности руководитель организованной группы, под псевдонимом "shanty" (шанти), фио и другие неустановленные соучастники вели между собой касающиеся незаконного оборота наркотических средств переговоры посредством приложения для обмена сообщениями "Vipole", в котором регистрировались под вымышленными именами. Неустановленное лицо - "shanty" (шанти) с целью конспиративного получения оплаты за незаконно сбываемые наркотические средства и психотропные вещества через Интернет - магазин "Amazer" установилправила, в соответствии с которыми покупателями денежные средства переводились на счет Интернет-магазина "Amazer" посредством пиринговой платежной системы в виде криптовалюты "Биткоин", которая затем через "обменник" менялась на российский рубль, а далее обналичивалась.

Транзакция при этом является виртуальной, так как выполняется с помощью Интернет-сайта "Гидра", который не является общедоступным, в связи с чем, не отслеживается. Аналогичным образом проводилась и выплата денежных средств от незаконного сбыта участникам преступной группы.

24 ноября 2020 года по постановлению Московского городского суда о разрешении проведения оперативно-розыскного мероприятия "обследование жилого помещения" - сотрудниками 5 отдела УНК ГУ МВД России по адрес фио, фио и фио был осуществлен выезд по месту жительства фио, где он был задержан; в ходе личного досмотра фио был обнаружен и изъят мобильный телефон, а в ходе проведения обследования жилого помещения были обнаружены и изъяты наркотические средства и психотропные вещества, системный блок и денежные средства. При задержании фио пояснил, что ранее осуществил 18 тайников-закладок с психотропным веществом-амфетамин на адрес и 11 - на адрес; с его участием, понятых и эксперта были осмотрены места с тайниками-закладками, в ходе которых были обнаружены и изъяты ранее размещенные им свертки с амфетамином;

- сотрудников полиции фио, фио, фио по обстоятельствам задержания фио по подозрению в причастности к незаконному обороту наркотических средств и психотропных веществ, проведения в присутствии понятых его личного досмотра, в ходе которого у задержанного был обнаружен и изъят мобильный телефон "Айфон 12 Про", а также проведения в его квартире по судебному решению оперативно-розыскного мероприятия "обследование жилого помещения", где с участием представителей общественности и эксперта были обнаружены и изъяты пакеты с веществами, пакет с фрагментом цветной бумаги, системный блок и денежные средства на общую сумму сумма, о чем был составлен соответствующий акт, в котором все участвующие лица поставили свои подписи. фио в ходе устного опроса пояснил, что у него в изъятом мобильном телефоне находятся фотографии ранее сделанных им тайников-закладок с психотропными веществами, и пожелал указать эти места. При проведении с его участием осмотра мест происшествий в адрес было обнаружено 18 закладок, откуда изъято 18 свертков с веществами, а на адрес были обнаружены и изъяты 11 таких свертков, о чем следователем были составлены протоколы осмотров мест происшествий, в которых поставили свои подписи все участвующие лица;

- представителей общественности фио и фио, фио и фио, подтвердивших свое участие в качестве понятых при осмотре мест происшествия, в ходе которых были изъяты 29 свертков с веществом; фио, подтвердившего свое участие понятым при осмотре квартиры, где были изъяты свертки с запрещенными веществами, и личном досмотре фио;

- эксперта фио, уточнившей массу высушенной до постоянной массы марихуаны, обнаруженной в квартире фио, вес которой мог бы составить 0, 17 грамма.

Признательные показания осужденного, которые суд признал достоверными, и показания допрошенных по делу лиц совпадают и с материалами дела:

- протоколом личного досмотра фио, у которого изъят сотовый телефон "Айфон 12 Pro";

- актом (с фототаблицей) обследования в период с 11 часов 40 минут до 12 часов 50 минут 24 ноября 2020 года жилого помещения фио - квартиры, расположенной по адресу: адрес, в ходе которого обнаружены и изъяты пакеты с веществами, пакет с фрагментом цветной бумаги, системный блок "ZALMAN" и денежные средства;

- протоколами осмотра мест происшествий с фототаблицами, зафиксировавших указанные фио места закладок, где были обнаружены и изъяты 29 свертков с веществами, признанными по заключению судебно-химической экспертизы амфетамином, массами: 0, 86 грамма, 0, 87 грамма, 0, 85 грамма, 1, 40 грамма, 0, 89 грамма, 0, 86 грамма, 1, 37 грамма, 1, 40 грамма, 1, 35 грамма, 1, 35 грамма, 1, 37 грамма, 1, 37 грамма, 0, 92 грамма, 1, 40 грамма, 0, 90 грамма, 0, 84 грамма, 0, 84 грамма, 0, 86 грамма, 4, 77 грамма, 1, 83 грамма, 1, 91 грамма, 1, 91 грамма, 1, 89 грамма, 1, 90 грамма, 2, 71 грамма, 2, 73 грамма, 2, 80 грамма, 4, 76 грамма, 2, 77 грамма, признанными по делу вещественными доказательствами;

- заключениями химических экспертиз о нахождении амфетамина, массой... грамма, признанными по делу вещественными доказательствами;

- информацией, содержащейся на осмотренных оптических дисках, свидетельствующая об истории посещений при помощи браузера "Google Chrome" страниц в ИТК "Интернет", где имеются сведения о посещении VPN-сервисов, интернет-сайта защищенного Онлайн мессенджера для безопасного общения и хранения данных "VIPole", посещении сервисов по обмену криптовалюты на денежные средства; обнаружена история посещений при помощи браузеров "Opera" и "Tor browser" страниц в ИТК "Интернет", и установлено наличие сведений о посещении сайта "hydraruzxpnew4af.onion"; обнаружены графические файлы, представляющие собой фото с неизвестными веществами в свертках, на которых отмечены стрелками красного цвета места нахождения "тайников-закладок", а также в верхней части изображения имеются координаты их местонахождения;

- содержащимися в мобильном телефоне задержанного фотоизображениями "тайников-закладок" со свертками с веществами внутри, на которых в верхней части изображения имеются координаты их местонахождения. В ходе осмотра приложения "Почта" обнаружено, что в осматриваемом приложении используется адрес электронной почты "zveerdv@mail.ru", а также обнаружено входящее электронное письмо от пользователя "VIPole Team", в котором сообщается об успешной активации аккаунта в приложении "VIPole" - логин (VIPole ID) - "escapeless2";

- постановлением о проведении оперативно-розыскного мероприятия "обследование жилого помещения";

- протоколами осмотра и прослушивания фонограмм по результатам оперативно-технического мероприятия, проведенного в период с 01 декабря 2019 года по 02 июня 2020 года в рамках оперативно-розыскного мероприятия "Прослушивание телефонных переговоров" в отношении фио по абонентскому номеру... ; где

зафиксированы разговоры фио, имеющие отношение к обороту и сбыту наркотических средств и психотропных веществ

- протоколами осмотра других предметов и иными фактическими сведениями и данными, содержащимися в письменных источниках доказательств, полно и правильно приведенными в приговоре.

Эти и другие доказательства, положенные в обоснование вывода о виновности осужденного, обоснованно признаны судом допустимыми; им дана надлежащая оценка, с которой судебная коллегия полностью согласна. Ни одно из доказательств, положенных в обоснование данного вывода, каких-либо сомнений в своей достоверности у судебной коллегии не вызывает, и в апелляционной жалобе не оспаривается.

Сведений о заинтересованности допрошенных по делу лиц в оговоре осужденного не имеется, противоречий в их показаниях не содержится. Нет оснований сомневаться в объективности выводов химических экспертиз, определивших виды запрещенных веществ и их точный вес, что были проведены согласно требованиями уголовно-процессуального закона надлежащими лицами - экспертами, имеющими соответствующий стаж работы и квалификацию. Выводы экспертиз судом проанализированы в совокупности с другими доказательствами и обоснованно положены в основу приговора, поскольку установлено, что при даче заключений экспертами не допущено нарушений процессуального порядка, влекущих признание этих доказательств недопустимыми.

Проверка материалов дела свидетельствует о том, что при формировании доказательств на стадии его расследования нарушений законодательства не допущено.

Не установлено по делу и нарушений уголовно-процессуального закона на стадии проведения ОРМ по информации о распространении организованной группой, в состав которой входил осужденный, наркотических средств и психотропных веществ, которая нашла свое объективное подтверждение. Не выявлено и фактов, свидетельствующих о применении в ходе предварительного расследования недозволенных методов ведения следствия и причин для самооговора. Признательная позиция осужденного на этапе предварительного расследования и в судебном заседании отражена по делу в протоколах его допросов, что проводились с соблюдением права на защиту.

Апелляционная инстанция приходит к выводу о том, что суд опирался на допустимые доказательства, которые были получены в соответствии с требованиями закона, оценены судом и объективно свидетельствуют о совершении осужденным в составе организованной группы покушения на сбыт всего объема психотропных веществ и наркотических средств.

Совокупность проверенных и исследованных судом доказательств является достаточной для решения вопроса о его виновности в инкриминируемом деянии, за совершение которого он правильно осужден.

Суд пришел к объективному выводу и том, что преступление совершено осужденным в составе организованной группы, занимающейся незаконным оборотом запрещенных средств при помощи информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть "Интернет": когда, как установлено по делу, входящие в состав преступной группы участники с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть "Интернет", выполняли объективную сторону состава преступления, а именно намеревались реализовать всю партию запрещенных веществ.

Данные квалифицирующие признаки нашли свое объективное подтверждение в материалах дела, в приговоре достаточно подробно мотивированы.

Суд, установив фактические обстоятельства совершенного покушения, связанного с незаконным сбытом организованной группой, в состав которой входил осужденный, всех запрещенных веществ, с учетом крупного размера психотропного вещества (амфетамина), правильно квалифицировал его действия по ч.3 ст.30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

Вместе с тем, суд излишне указал на квалифицирующий признак "в значительном размере", поскольку деяние, образующее одно преступление, охваченное единым умыслом, независимо от вида запрещенных веществ, влечет правовую оценку по одному из квалифицирующих признаков, характеризующих их размер: в данном случае, крупный, определяющий итоговую квалификацию содеянного.

Таким образом, правовая оценка действий фио охватывается квалифицирующим признаком преступления "в крупном размере", и из приговора следует исключить как излишнее осуждение по квалифицирующему признаку "в значительном размере".

Судебное следствие проведено объективно, без обвинительного уклона, в соответствии со ст.ст. 273-291 УПК РФ, в пределах, предусмотренных положениями ст. 252 УПК РФ. Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не установлено.

Психическое состояние осужденного было проверено на предмет его вменяемости; суд располагал заключением экспертов и правильно признал его вменяемым в отношении инкриминируемого ему деяния, поскольку фио каким-либо хроническим психическим расстройством, слабоумием, иным болезненным расстройством психики не страдал и не страдает, у него имеется синдром зависимости от стимуляторов (наркомании), что не лишало его способности осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий и руководить ими.

Не доверять выводам комиссии врачей оснований не имеется.

Не установлено и нарушения судом права на защиту осужденного и других основных принципов уголовного судопроизводства.

С учетом вносимых в приговор изменений, принимая во внимание требования ст.ст.43, 60, 66 УК РФ, все смягчающие обстоятельства, приведенные в приговоре, послужившие основанием для назначения наказания с применением ч.1 ст. 62 УК РФ, судебная коллегия считает необходимым смягчить осужденному наказание, соглашаясь в этой части с доводами жалобы.

В остальном приговор соответствует требованиям ст. 297 УПК РФ.

Вывод суда первой инстанции о достижении цели наказания и возможности исправления осужденного лишь в местах лишения свободы в приговоре мотивирован и является правильным.

Суд, учитывая обстоятельства дела, условия, при которых было совершено преступление, обсудив требования законодательства, не нашел объективных оснований для применения к осужденному положений ст. ст. 64, 73, 15 ч. 6 УК РФ; не видит таких оснований и апелляционная инстанция.

Решение о назначении колонии строгого режима как исправительного учреждения для отбывания осужденным наказания соответствует п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ и изменению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.15, 389.20 и 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Таганского районного суда адрес от 06 июня 2022 года в отношении

фио

изменить:

исключить из осуждения фио излишний квалифицирующий признак "в значительном размере"; назначенное осужденному наказание смягчить до 7 лет 9 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу -удовлетворить.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в судебную коллегию по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в течение 6 месяцев, а осужденным - в тот же срок, но со дня вручения копии определения путем подачи кассационной жалобы через районный суд; по истечении указанного срока - путем подачи кассационной жалобы непосредственно в кассационную инстанцию. Осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: