Определение СК по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 05 октября 2022 г. по делу N 7У-10033/2022[77-4739/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Плюхина В.В, судей: Котлова А.Е. и Щадных Д.А, при секретаре Харламовой М.А, с участием:

прокурора кассационного отдела управления Генеральной прокуратуры РФ Елистратовой А.В, защитника осужденного Шагиева А.Б. - адвоката Неволиной М.А, представившей удостоверение N от ДД.ММ.ГГГГ и ордер N от ДД.ММ.ГГГГ, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Московской области Рокитянского С.Г. и кассационной жалобе защитника осужденного Шагиева А.Б. - адвоката Сас В.В. на приговор Балашихинского городского суда Московской области от 30 августа 2021 года и апелляционное определение Московского областного суда от 16 декабря 2021 года.

По приговору Балашихинского городского суда Московской области от 30 августа 2021 года

Шагиев Арсен Булатович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин Российской Федерации, зарегистрированный и проживавший по адресу: "адрес", неработавший, с высшим образованием, холостой, судимый:

7 июня 2018 года по приговору Нагатинского районного суда г. Москвы по ч. 5 ст. 33, ч. 4 ст. 159 УК РФ к 3 годам 3 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима, освобожденный 6 августа 2018 года;

3 июня 2019 года по приговору Коптевского районного суда г. Москвы по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

30 июля 2019 года по приговору Лефортовского районного суда г. Москвы по ч. 1 ст. 228 УК РФ, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к 1 году 7 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима, освобожденный 13 мая 2020 года условно-досрочно на 7 месяцев 12 дней, осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 12 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Шагиеву А.Б. исчислен со дня вступления приговора в законную силу. В срок отбывания наказания зачтено время содержания под стражей с 11 по 13 ноября 2020 года и с 8 августа 2021 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета, произведенного в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, время нахождения под домашним арестом с 13 ноября 2020 года по 7 апреля 2021 года из расчета, произведенного в соответствии с ч. 3.4 ст. 72 УК РФ.

Разрешены вопросы о мере пресечения осужденному и судьбе вещественных доказательств.

Апелляционным определением Московского областного суда от 16 декабря 2021 года приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Котлова А.Е, изложившего содержание судебных решений, доводы кассационных представления и жалобы, выступление прокурора Елистратовой А.В. о необходимости отмены судебных решений по доводам кассационного представления, защитника осужденного Шагиева А.Б. и - адвоката Неволиной М.А, поддержавшей кассационную жалобу и просившей об изменении приговора и апелляционного определения, судебная коллегия

установила:

Шагиев А.Б. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, совершенном 11 ноября 2020 года в г. Балашиха Московской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Заместитель прокурора Московской области Рокитянский С.Г. в кассационном представлении выражает несогласие с судебными решениями. Указывает, что Шагиев А.Б. совершил умышленное особо тяжкое преступление в течении неотбытой части наказания по предыдущему приговора, от отбывания которой он был освобожден условно-досрочно, но суд в нарушение требований п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ не решилвопрос о назначении осужденному наказания на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров. Просит судебные решения отменить, дело передать на новое рассмотрение.

Адвокат Сас В.В. в кассационной жалобе, поданной в защиту осужденного Шагиева А.Б, также выражает несогласие с судебными решениями. Указывает на неправильное применение судом уголовного закона и ненадлежащую оценку представленных доказательств, несправедливость назначенного осужденному наказания вследствие его чрезмерной суровости. Анализируя доказательства по делу и ссылаясь на показания Шагиева А.Б, утверждает об отсутствии у осужденного умысла на незаконный сбыт наркотических средств и отсутствии достоверных доказательств, подтверждающих данные обстоятельства. По мнению защитника, действия Шагиева А.Б. подлежат квалификации по ч. 2 ст. 228 УК РФ, а назначенное ему наказание, с учетом данных о личности, смягчающих наказание обстоятельств, смягчению. Указывает, что суд апелляционной инстанции рассмотрел дело формально, не проверил все доводы апелляционной жалобы о незаконности приговора. Просит судебные решения изменить, переквалифицировать действия Шагиева А.Б. на ч. 2 ст. 228 УК РФ и назначить более мягкое наказание.

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы кассационных представления и жалобы, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалобы, представления суд кассационной инстанции проверяет только законность судебных решений, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального права (вопросы права).

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения, как акта правосудия.

По данному делу такое нарушение уголовного закона допущено.

В силу ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным, справедливым и признается таковым, если он соответствует требованиям уголовно-процессуального законодательства, предъявляемым к его содержанию, процессуальной форме и порядку постановления, а также основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии с п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ, если в течение оставшейся не отбытой части наказания осужденный совершил тяжкое или особо тяжкое преступление, суд назначает ему наказание по правилам, предусмотренным ст. 70 УК РФ.

Однако указанные требования закона судами не выполнены.

Как видно из материалов уголовного дела и вводной части обжалуемого приговора, от отбывания наказания по приговору Лефортовского районного суда г. Москвы от 30 июля 2019 года Шагиев А.Б. был освобожден 13 мая 2020 года условно-досрочно на 7 месяцев 12 дней.

По приговору Балашихинского городского суда Московской области от 30 августа 2021 года Шагиев А.Б. признан виновным в совершении 11 ноября 2020 года преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

Таким образом, Шагиев А.Б. осужден за особо тяжкое преступление, совершенное в течении неотбытой части наказания по приговору Лефортовского районного суда г. Москвы от 30 июля 2019 года, от отбывания которого он был освобожден условно-досрочно.

Между тем при назначении осужденному Шагиеву А.Б. наказания суд, назначив ему наказание по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, в нарушение требования п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ не разрешилвопрос о назначении осужденному окончательного наказания по правилам, предусмотренным ст. 70 УК РФ, то есть по совокупности приговоров.

Неправильное применение судом первой инстанции уголовного закона, выразившееся в нарушении требований Общей части УК РФ, является существенным, повлиявшим на исход дела, искажающим саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

При таких обстоятельствах учитывая, что годичный срок для поворота к худшему при пересмотре приговора в кассационном порядке не истек, указанные нарушения уголовного закона, допущенные по данному уголовному делу, повлияли на исход дела и в соответствии со ст. 401.6 и ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ являются основанием для отмены судебных решений в отношении Шагиева А.Б, судебная коллегия приходит к выводу о том, что кассационное представление заместителя прокурора Московской области Рокитянского С.Г. подлежит удовлетворению с передачей уголовного дела на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении уголовного дела суду необходимо с соблюдением процедуры уголовного судопроизводства устранить допущенные нарушения закона и с учетом всех значимых обстоятельств принять в отношении Шагиева А.Б. законное, обоснованное и справедливое решение, в том числе с учетом доводов кассационной жалобы защитника, которые судебной коллегией не рассматриваются в силу ч. 7 ст. 401.16 УПК РФ.

С учетом отмены судебных решений с передачей дела на новое рассмотрение, принимая во внимание данные о личности Шагиева А.Б, общественную опасность, характер и тяжесть инкриминируемого ему преступления, а также в целях охраны прав и законных интересов участников уголовного судопроизводства, надлежащего проведения судебного разбирательства в разумные сроки, судебная коллегия, руководствуясь требованиями ст.ст. 97, 98 и 255 УПК РФ, считает необходимым избрать Шагиеву А.Б. меру пресечения в виде заключения под стражу.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.6, 401.14 и 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационное представление заместителя прокурора Московской области Рокитянского С.Г. удовлетворить.

Приговор Балашихинского городского суда Московской области от 30 августа 2021 года и апелляционное определение Московского областного суда от 16 декабря 2021 года в отношении Шагиева Арсена Булатовича отменить, уголовное дело передать на новое рассмотрение со стадии судебного разбирательства в Балашихинский городской суд Московской области иным составом.

Избрать Шагиеву Арсену Булатовичу, родившемуся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 2 месяца, то есть по 4 декабря 2022 года включительно.

Председательствующий

Судьи: