Кассационное постановление Второго кассационного суда общей юрисдикции от 28 сентября 2022 г. по делу N 7У-8778/2022[77-3333/2022]

Второй кассационный суд общей юрисдикции в составе председательствующего судьи Варнаковой Н.Е., при ведении протокола помощником судьи Шарифовым Р.А., с участием прокурора Трубниковой Ю.Н., защитника осужденного ФИО1 - адвоката Чикобава Е.М., представившей ордер N 000085 от 26 сентября 2022 года, удостоверение N 19418, рассмотрел в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного ФИО1, кассационное представление заместителя прокурора Тверской области Никифорова С.А. на приговор Заволжского районного суда г. Твери от 12 октября 2021 года.

Заслушав доклад судьи Варнаковой Н.Е, выступление прокурора Трубниковой Ю.Н, поддержавшей доводы кассационного представления, выступления защитника осужденного ФИО1 - адвоката Чикобава Е.М, поддержавшей доводы жалобы, суд

УСТАНОВИЛ:

приговором Заволжского районного суда г. Твери от 12 октября 2021 года

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин Российской Федерации, судимый:

- 27 сентября 2017 года Пролетарским районным судом г. Твери по п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ (с учетом изменений, внесенных апелляционным постановлением Тверского областного суда от 22 ноября 2017 года) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, освобожденный по отбытию наказания 20 января 2020 года;

- 18 ноября 2020 года Пролетарским районным судом г. Твери по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год;

- 25 ноября 2020 года Заволжским районным судом г. Твери по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года;

- 26 февраля 2021 года мировым судьей судебного участка N 79 Тверской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

- 26 апреля 2021 года мировым судьей судебного участка N 81 Тверской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 1 году 1 месяцу лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

- 8 июля 2021 года мировым судьей судебного участка N 72 Тверской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ с частичным сложением наказания, назначенного приговором мирового судьи судебного участка N 81 Тверской области от 26 апреля 2021 года окончательно к 1 году 4 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, осужден за совершение: семи преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158 УК РФ (по преступлениям от 28 ноября 2020 года, 29 ноября 2020 года, 22 декабря 2020 года, 23 декабря 2020 года, 24 декабря 2020 года, 25 декабря 2020 года, 31 января 2021 года) к 1 году лишения свободы за каждое, двух преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ (по преступлениям от 9 января 2021 года, 26 января 2021 года) к 5 месяцам лишения свободы за каждое; двух преступлений, предусмотренных ст. 158.1 УК РФ (по преступлениям от 6 января 2021 года, 21 января 2021 года) к 6 месяцам лишения свободы за каждое.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, к 2 годам лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение, назначенное по приговорам Пролетарского районного суда г. Твери от 18 ноября 2020 года и Заволжского районного суда г. Твери от 25 ноября 2020 года.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию, назначенному по настоящему приговору, не отбытой части наказания по приговорам от 18 ноября 2020 года и 25 ноября 2020 года назначено наказание 3 года 3 месяца лишения свободы.

Тем же приговором он осужден по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161 УК РФ (по преступлению от 28 октября 2020 года) к 1 году 5 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания по преступлению от 28 октября 2020 года и наказания по приговору от 8 июля 2021 года, окончательно назначено 3 года 4 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и вступил в законную силу 2 ноября 2021 года.

В кассационной жалобе осужденный ФИО1 находит постановленный в отношении него приговор незаконным, поскольку суд, назначая ему наказание по правилам ст. 70 УК РФ не учел, что постановлением Центрального районного суда г. Твери от 25 мая 2021 года условное осуждение по приговору Пролетарского районного суда г. Твери от 18 ноября 2020 года ему было отменено на основании ст. 74 УК РФ и на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания более строгим, назначенным по приговору мирового судьи судебного участка N 81 Тверской области от 26 апреля 2021 года, назначено окончательное наказание в виде 1 года 1 месяца лишения свободы. Считает, что суд назначил ему наказание без учета его состояния здоровья, просит приговор изменить по доводам его жалобы, а назначенное ему наказание смягчить с применением ч. 3 ст. 68 УК РФ.

В кассационном представлении заместитель прокурора Тверской области Никифоров С.А, не оспаривая законность и обоснованность приговора в части доказанности вины ФИО1 в совершении инкриминируемых ему преступлений, квалификации содеянного, указывает на допущенное судом существенное нарушение уголовного закона при назначении наказания. Обращает внимание, что, отменяя условное осуждение ФИО1 по приговору Пролетарского районного суда г. Твери от 18 ноября 2020 года и назначая окончательное наказание по совокупности приговоров, суд не учел, что постановлением Центрального районного суда г. Твери от 25 мая 2021 года условное осуждение по приговору Пролетарского районного суда г. Твери от 18 ноября 2020 года ФИО1 было отменено на основании ст. 74 УК РФ и на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания более строгим, назначенным по приговору мирового судьи судебного участка N 81 Тверской области от 26 апреля 2021 года, назначено окончательное наказание в виде 1 года 1 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Таким образом, по данному делу судом необоснованно повторно отменено условное осуждение по приговору от 18 ноября 2020 года и назначено наказание по совокупности приговоров. С учетом приводимых доводов заместитель прокурора Тверской области просит об отмене приговора и передаче уголовного дела в суд первой инстанции на новое разбирательство.

Кассационное представление прокурора на основании постановления судьи Второго кассационного суда общей юрисдикции Паукова И.В. от 25 августа 2022 года передано на рассмотрение суда кассационной инстанции.

Проверив материалы уголовного дела, заслушав стороны, обсудив доводы кассационной жалобы, кассационного представления прокурора суд кассационной инстанции приходит к следующим выводам.

В силу ст. 401.1 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по кассационным жалобе, представлению законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие основания по настоящему делу имеются.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и мотивированным, и по смыслу закона, признается таковым, если он основан на правильном применении уголовного закона и вынесен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации.

Указанным выше требованиям приговор не соответствует.

В соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ, в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока преступления по неосторожности либо умышленного преступления небольшой или средней тяжести вопрос об отмене или о сохранении условного осуждения решается судом.

Согласно п. 55 постановления Пленума Верховного Суда РФ N 58 от 22 декабря 2015 года "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", при решении вопроса о назначении наказания по совокупности приговоров следует выяснять, какая часть основного или дополнительного наказания реально не отбыта лицом по предыдущему приговору на момент постановления приговора, и указать это во вводной части приговора. В случае совершения нового преступления лицом, отбывающим наказание в виде лишения свободы, неотбытой частью наказания следует считать срок, оставшийся на момент избрания меры пресечения в виде содержания под стражей за вновь совершенное преступление.

В соответствии с ч. ч. 1 и 5 ст. 70 УК РФ, при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

Указанным выше требованиям приговор не соответствует.

Так, Заволжский районный суд г. Твери в обжалуемом приговоре от 12 октября 2021 года, отменяя условное осуждение ФИО1 по приговору Пролетарского районного суда г. Твери от 18 ноября 2020 года и назначая окончательное наказание по совокупности приговоров, не учел, что постановлением Центрального районного суда г. Твери от 25 мая 2021 года условное осуждение по приговору Пролетарского районного суда г. Твери от 18 ноября 2020 года ФИО1 было отменено на основании ст. 74 УК РФ и на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания более строгим, назначенным по приговору мирового судьи судебного участка N 81 Тверской области от 26 апреля 2021 года, назначено окончательное наказание в виде 1 года 1 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Таким образом, по данному делу судом необоснованно повторно отменено условное осуждение по приговору от 18 ноября 2020 года и назначено наказание по совокупности приговоров.

Не учел суд и то обстоятельство, что по постановлению Центрального районного суда г. Твери от 25 мая 2021 года окончательное наказание было назначено на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ с учетом наказания, назначенного по приговорам от 26 апреля 2021 года и от 18 ноября 2020 года, а по приговору от 8 июля 2021 года окончательное наказание также было назначено на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ с учетом, в том числе, наказания, назначенного по приговору от 26 апреля 2021 года.

Кроме того, принимая решение о присоединении неотбытого наказания по приговорам от 18 ноября 2020 года и 25 ноября 2020 года, суд не определилкакое наказание считается ФИО1 неотбытым по данным приговорам, между тем правильное определение судом периода отбытого наказания существенно влияло на решение вопроса о применении судом правил ст. 70 УК РФ либо о неприменении таковых при условии полного отбытия назначенного наказания.

Также суд в приговоре указал, что отменяет условное осуждение, назначенное ФИО1 на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ, несмотря на то, что ФИО1 был осужден по данному приговору за совершение преступлений небольшой и средней тяжести, и при принятии решения об отмене условного осуждения, суду следовало руководствоваться положениями ч. 4 ст. 74 УК РФ.

При таких обстоятельствах приговор не может быть признан законным и подлежит отмене с передачей уголовного дела на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе, поскольку допущенное нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела, и является неустранимым на данной стадии уголовного судопроизводства.

В ходе нового рассмотрения необходимо устранить допущенные нарушения, тщательно проверить все доводы жалобы и представления прокурора и принять по делу законное, обоснованное и справедливое решение.

В целях охраны прав и законных интересов участников уголовного судопроизводства и надлежащего проведения судебного заседания в разумные сроки, принимая во внимание характер и степень тяжести преступлений, в совершении которых обвиняется ФИО1, а также данные о его личности, суд кассационной инстанции, руководствуясь положениями ст. ст. 97, 108, 255 УПК РФ, полагает необходимым избрать в отношении ФИО1 меру пресечения в виде заключения под стражу, сроком на 3 месяца, то есть по 27 декабря 2022 года включительно.

Учитывая изложенное, доводы кассационного представления прокурора подлежат удовлетворению.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.13, 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, суд:

ПОСТАНОВИЛ:

кассационное представление заместителя прокурора Тверской области Никифорова С.А. удовлетворить.

Приговор Заволжского районного суда г. Твери от 12 октября 2021 года в отношении осужденного ФИО1 отменить, материалы уголовного дела направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд иным составом суда.

Избрать в отношении ФИО1 меру пресечения в виде заключения под стражу на три месяца, то есть по 27 декабря 2022 года включительно.

Председательствующий судья: