Определение СК по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 06 октября 2022 г. по делу N 7У-10695/2022[77-4915/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Ванина В.В, судей: Погодина С.Б, Сосновской К.Н, при секретаре Кирпичевой А.А, с участием:

прокурора кассационного отдела управления Генеральной прокуратуры РФ Куликова И.В, защитника осужденного Макарова А.А. - адвоката Пономаревой В.П, представившей удостоверение N от ДД.ММ.ГГГГ и ордер N от ДД.ММ.ГГГГ, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационным представлению заместителя прокурора Саратовской области Корноварова А.П. и жалобе потерпевшего ФИО9 на апелляционное определение Саратовского областного суда от 28 марта 2022 года в отношении Макарова А.А, кассационной жалобе осужденного Макарова А.А. на приговор Вольского районного суда Саратовской области от 19 января 2022 года и апелляционное определение Саратовского областного суда от 28 марта 2022 года.

По приговору Вольского районного суда Саратовской области от 19 января 2022 года

Макаров Александр Александрович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" ССР, гражданин РФ, холостой, не имеющий регистрации и места жительства, судимый:

18 января 2012 года по приговору Вольского районного суда Саратовской области (с учетом изменений, внесенных кассационным определением Саратовского областного суда от 20 марта 2012 года) по пп. "а", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ), на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием по приговору мирового судьи судебного участка N 3 Вольского района Саратовской области от 9 ноября 2011 года к 4 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, освободился 15 июня 2015 года по отбытии наказания;

20 декабря 2016 года по приговору мирового судьи судебного участка N 1 Вольского района Саратовской области (с учетом изменений, внесенных постановлением Пугачевского районного суда Саратовской области от 15 ноября 2018 года) по ст. 264.1 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 6 месяцев, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на 3 года, снят с учета по отбытии испытательного срока 2 июля 2018 года;

15 мая 2018 года по приговору Вольского районного суда Саратовской области по ч. 1 ст. 318 УК РФ, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем присоединения неотбытого дополнительного наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 1 Вольского района Саратовской области от 20 декабря 2016 года к 2 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на 1 год 7 месяцев 15 дней;

23 мая 2018 года по приговору Вольского районного суда Саратовской области по пп. "а", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием по приговору Вольского районного суда Саратовской области от 15 мая 2018 года к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на 1 год 7 месяцем 15 дней, освободился 25 апреля 2020 года по постановлению Пугачевского районного суда Саратовской области от 14 апреля 2020 года условно-досрочно на 10 месяцев 9 дней;

9 июня 2021 года по приговору Вольского районного суда Саратовской области по ч. 1 ст. 167 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год;

4 октября 2021 года по приговору мирового судьи судебного участка N 5 Вольского района Саратовской области по ч. 1 ст. 139 УК РФ, в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем полного присоединения неотбытого дополнительного наказания по приговору Вольского районного суда Саратовской области от 23 мая 2018 года к 7 месяцам исправительных работ с удержанием ежемесячно 10 % из заработной платы в доход государства с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на 26 дней, с освобождением от наказания в связи с его отбытием и самостоятельным исполнением приговора Вольского районного суда Саратовской области от 9 июня 2021 года, осужден по:

ч. 1 ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы;

ч. 1 ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы;

п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний к 4 годам 9 месяцам лишения свободы, в соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение, назначенное по приговору Вольского районного суда Саратовской области от 9 июня 2021 года, и на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Вольского районного суда Саратовской области от 9 июня 2021 года к 5 годам лишения свободы;

ч. 1 ст. 112 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы;

ч. 1 ст. 119 УК РФ к 1 году лишения свободы;

ч. 1 ст. 119 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний к 2 годам лишения свободы, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний по настоящему приговору на основании ч. 2 ст. 69, ст. 70 УК РФ окончательно к 5 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, зачтено в срок наказания время содержания под стражей с 10 июля 2021 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Решены вопросы о мере пресечения и судьбе вещественных доказательств.

Апелляционным определением Саратовского областного суда от 28 марта 2022 года приговор изменен:

уточнены сведения о прежних судимостях Макарова А.А. по приговорам Вольского районного суда Саратовской области от 18 января 2012 года, мирового судьи судебного участка N 1 Вольского района Саратовской области от 20 декабря 2016 года, Вольского районного суда Саратовской области от 15 мая 2018 года, Вольского районного суда Саратовской области от 23 мая 2018 года, мирового судьи судебного участка N 1 Вольского района Саратовской области от 19 января 2021 года, Вольского районного суда Саратовской области от 9 июня 2021 года;

исключена из описательно-мотивировочной части ссылка на протоколы осмотров места происшествия, видеозаписи как на доказательства виновности Макарова А.А. в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 161 УК РФ;

исключено из описательно-мотивировочной части указание о наличии в действиях Макарова А.А. при совершении преступления, предусмотренного п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, опасного рецидива преступлений;

смягчено наказание, назначенное по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, до 2 лет 10 месяцев лишения свободы;

на основании с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 3 ст. 158, ч. 1 ст. 161, ч. 1 ст. 161 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначено 4 года 7 месяцев лишения свободы;

в соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение и в силу ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к назначенному на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ наказанию неотбытой части наказания по приговору Вольского районного суда Саратовской области от 9 июня 2021 года назначено 4 года 10 месяцев лишения свободы;

на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний по настоящему приговору в соответствии с ч. 2 ст. 69, ст. 70 УК РФ окончательно назначено 5 лет 4 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Погодина С.Б, изложившего содержание судебных решений, доводы кассационных представления и жалоб потерпевшего и осужденного, возражений на кассационную жалобу осужденного, выступление прокурора Куликова И.В, полагавшего апелляционное определение подлежащим отмене с передачей уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение, защитника осужденного Макарова А.А. - адвоката Пономаревой В.П, поддержавшей кассационную жалобу и просившей судебные решения изменить, смягчить назначенное наказание Макарову А.А, возражавшей против удовлетворения кассационного представления прокурора и кассационной жалобы потерпевшего, судебная коллегия

установила:

Макаров А.А. признан виновным в умышленном причинении средней тяжести вреда здоровью, не опасного для жизни человека и не повлекшего последствий, указанных в ст. 111 УК РФ, но вызывавшего длительное расстройство здоровья, двух угрозах убийством при наличии оснований опасаться их осуществления, в двух грабежах и краже с незаконным проникновением в жилище.

Преступления совершены в период с 16 марта по ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Саратовской области Корноваров А.П. считает, что апелляционное определение в отношении Макарова А.А. является незаконным.

Указывает, что суд не учел наличие у Макарова А.А. непогашенной судимости за совершение тяжкого преступления по приговору Вольского районного суда Саратовской области от 23 мая 2018 года и в нарушение требований закона признал отсутствие опасного рецидива преступлений, чем необоснованно улучшил его положение.

Ссылаясь на постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29 ноября 2016 года N 55 "О судебном приговоре", обращает внимание на то, что приговором мирового судьи судебного участка N 5 Вольского района Саратовской области от 4 октября 2021 года Макаров А.А. был признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 139 УК РФ, однако данная судимость во вводной части приговора Вольского районного суда Саратовской области от 19 января 2022 года не отражена, а суд апелляционной инстанции данные нарушения закона не устранил.

Просит апелляционное определение отменить, а уголовное дело передать на новое апелляционное рассмотрение.

В кассационной жалобе потерпевший ФИО9 выражает несогласие с апелляционным определением.

Отмечает, что наличие у Макарова А.А. непогашенной судимости по приговору Вольского районного суда Саратовской области от 23 мая 2018 года влечет признание рецидива преступлений опасным.

Просит апелляционное определение изменить, исключить указание об исключении наличия в действиях Макарова А.А. опасного рецидива по преступлению, предусмотренного п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, указание о смягчении наказания, назначенного по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, и смягчении окончательного наказания.

В кассационной жалобе осужденный Макаров А.А. указывает на незаконность и необоснованность судебных решений.

Обращает внимание, что его действия неверно квалифицированы по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, отмечая, что умысел на хищение телевизора возник непосредственно в помещении дома.

Полагает необходимым оправдать его по ч. 1 ст. 119 УК РФ, так как, стреляя из пневматического пистолета, угроз убийством ФИО10 и ФИО11 не высказывал.

Выражает несогласие с назначенным наказанием по факту хищения имущества "Бест прайс" и ФИО9, считая его чрезмерно суровым.

Просит судебные решения изменить, смягчить назначенное наказание.

В возражениях на кассационную жалобу осужденного прокурор ФИО12 указывает, что нарушений уголовного и уголовно-процессуального законов судом первой инстанции не допущено, действия Макарова А.А. квалифицированы правильно, оснований для удовлетворения кассационной жалобы, отмены или изменения судебных решений по изложенным в ней доводам не имеется.

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы кассационных представления и жалоб потерпевшего и осужденного, возражений прокурора на кассационную жалобу осужденного, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалобы, представления суд проверяет законность судебных решений, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебных решений в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В силу ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Такие нарушения уголовно-процессуального закона допущены судом апелляционной инстанции, а установленный законом годичный срок для пересмотра судебного решения не истек.

Согласно положениям ст. 7 УПК РФ судебное решение должно быть законным и обоснованным, каковым признается судебный акт, постановленный в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основанный на правильном применении уголовного закона.

В соответствии со ст. 389.23 УПК РФ в случае, если допущенное судом первой инстанции нарушение может быть устранено при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке, то суд апелляционной инстанции устраняет данное нарушение, отменяет приговор, определение, постановление суда первой инстанции и выносит новое судебное решение.

Приведенные требования уголовно-процессуального закона судом апелляционной инстанции соблюдены не были.

Как усматривается из материалов уголовного дела, по приговору Вольского районного суда Саратовской области от 19 января 2022 года Макаров А.А. осужден за совершение трех преступлений небольшой тяжести, двух преступлений средней тяжести и тяжкого преступления при наличии непогашенных судимостей, в том числе судимости по приговору Вольского районного суда Саратовской области от 23 мая 2018 года за тяжкое преступление, в связи с чем в действиях Макарова А.А. в соответствии с п. "б" ч. 2 ст. 18 УК РФ содержится опасный рецидив преступлений.

Апелляционным определением Саратовского областного суда от 28 марта 2022 года указанный приговор в отношении Макарова А.А. изменен, исключено из описательно-мотивировочной части указание о наличии в действиях Макарова А.А. при совершении преступления, предусмотренного п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, опасного рецидива преступлений и смягчено наказание, назначенное как по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, так и по совокупности преступлений и совокупности приговоров.

Незаконное исключение судом апелляционной инстанции вида рецидива повлекло необоснованное смягчение назначенного Макарову А.А. наказания.

Указанное нарушение уголовного закона является существенным, влияющим на законность принятого судом апелляционной инстанции решения, в связи с чем кассационное представление заместителя прокурора Саратовской области Корноварова А.П. подлежит удовлетворению, кассационная жалоба потерпевшего ФИО9 - частичному удовлетворению, апелляционное определение - отмене с передачей в Саратовский областной суд на новое апелляционное рассмотрение иным составом, при котором суду надлежит устранить допущенные нарушения закона, принять законное и обоснованное решение, в том числе с учетом доводов кассационного представления и кассационной жалобы потерпевшего.

Доводы, приведенные в кассационной жалобе осужденного о несогласии с судебными решениями, подлежат проверке при новом рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке.

В связи с отменой апелляционного определения, принимая во внимание то обстоятельство, что Макаров А.А. осужден за совершение, в том числе, тяжкого преступления, в целях обеспечения рассмотрения уголовного дела в разумные сроки, суд считает необходимым избрать в отношении него меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 2 месяца.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационное представление заместителя прокурора Саратовской области Корноварова А.П. удовлетворить, кассационную жалобу потерпевшего ФИО9 удовлетворить частично.

Апелляционное определение Саратовского областного суда от 28 марта 2022 года в отношении Макарова Александра Александровича отменить, уголовное дело передать на новое апелляционное рассмотрение в Саратовский областной суд иным составом.

Избрать Макарову Александру Александровичу меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 2 месяца, то есть по 5 декабря 2022 года.

Председательствующий

Судьи: