Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 13 октября 2022 г. по делу N 7У-3757/2022[77-1766/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Марковой Г.И, судей Горенко В.А, Резниченко Е.В, при ведении протокола помощником судьи Поповым В.С, рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению и.о. прокурора Магаданской области Максимова И.Н. на приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 9 ноября 2021 года в отношении осужденного ФИО1,

УСТАНОВИЛА:

По приговору Магаданского городского суда Магаданской области от 9 ноября 2021 года

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", ранее судимый:

- 14 мая 2012 года Магаданским городским судом Магаданской области по ч. 1 ст. 228, ч. 2 ст. 232 УК РФ, с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ - к 4 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; освободившийся условно-досрочно на основании постановления Ленинского районного суда г. Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 31 марта 2015 года на неотбытый срок 1 год 1 месяц 12 дней; решением Магаданского городского суда Магаданской области от 19 января 2017 года установлен административный надзор до 14 апреля 2021 года, осужден по:

- ч. 5 ст. 33 - п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 2 годам лишения свободы, с ограничением свободы на срок 2 года;

- п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ к 5 годам лишения свободы;

- п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по факту незаконного сбыта наркотических средств 29-31 января 2020 года), с применением ст. 64 УК РФ, к 4 годам 6 месяцам лишения свободы;

- п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по факту незаконного сбыта наркотических средств 22-29 февраля 2020 года), с применением ст. 64 УК РФ, к 4 годам лишения свободы;

- ч. 3 ст. 30 - п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на незаконный сбыт наркотических средств 30 апреля 2020 года), с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам лишения свободы;

- ч. 3 ст. 30 - п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на незаконный сбыт наркотических средств 12-13 июня 2020 года), с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

- ч. 2 ст. 228.3 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ к 1 году лишения свободы.

На основании ч.ч. 3, 4 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 8 лет лишения свободы, с ограничением свободы на 2 года, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Збаращенко С.И. установлены определенные ограничения и возложена обязанность.

Збаращенко С.И. взят под стражу в зале суда, срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Дополнительное наказание в виде ограничения постановлено исполнять самостоятельно, срок исчислен со дня освобождения Збаращенко С.И. из исправительного учреждения; время следования из исправительного учреждения к месту жительства или пребывания зачтено в срок ограничения свободы из расчета один день за один день.

На основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей с 13 июня 2020 года по 23 ноября 2020 года, с 9 ноября 2021 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день; зачтено время нахождения под домашним арестом с 24 ноября 2020 года по 22 января 2021 года из расчета два дня за один день лишения свободы.

Приговором разрешен вопрос о судьбе вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор обжалован не был, вступил в законную силу 26 ноября 2021 года (том 9 л.д. 235).

Збаращенко С.И. признан виновным и осужден:

- за пособничество, то есть содействие совершению преступления представлением информации, в незаконной пересылке наркотических средств, совершенной в значительном размере;

- за незаконное производство наркотических средств, организованной группой, в крупном размере;

- за незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей ("Интернет"), организованной группой, в крупном размере (по факту незаконного сбыта наркотических средств 29-31 января 2020 года);

- за незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей ("Интернет"), в значительном размере, организованной группой (по факту незаконного сбыта наркотических средств 22-29 февраля 2020 года);

- за покушение, то есть умышленные действия, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей ("Интернет), в значительном размере, организованной группой, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам (по факту покушения на незаконный сбыт наркотических средств 30 апреля 2020 года);

- за покушение, то есть умышленные действия, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей ("Интернет), в крупном размере, организованной группой, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам (по факту покушения на незаконный сбыт наркотических средств 12-13 июня 2020 года);

- за незаконное хранение прекурсоров наркотических средств, в особо крупном размере.

Преступления совершены в г. Магадане Магаданской области в период времени и при обстоятельствах, указанных в приговоре.

В кассационном представлении и.о. прокурора Магаданской области Максимов И.Н. оспаривает законность состоявшегося судебного решения. Излагая обстоятельства дела и содержание принятых судебных решений, указывает, что по основному уголовному делу в отношении ФИО6 и ФИО7, вступившим в законную силу приговором действия последних по преступлениям, совершенным в период с 29 января до 31 января 2020 года и с 22 февраля до 29 февраля 2020 года совместно с Збаращенко С.И, квалифицированы как неоконченные преступления. Автор кассационного представления обращает внимание, что в силу ст. 90 УПК РФ, данный приговор имеет преюдициальное значение для приговора, постановленного в отношении Збаращенко С.И. в порядке ст. 317.7 УПК РФ. С учетом изложенного, просит действия Збаращенко С.И. переквалифицировать с п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по факту незаконного сбыта наркотических средств с 29 по 31 января 2020 года) на ч. 3 ст. 30 - п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ; с п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по факту незаконного сбыта наркотических средств в период с 22 по 29 февраля 2020 года) на ч. 3 ст. 30 - п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, и смягчить назначенное наказание.

Заслушав доклад судьи Марковой Г.И, выступления прокурора Сердюк А.Б, поддержавшей кассационное представление, осужденного Збаращенко С.И. и его защитника - адвоката Усова В.Г, поддержавших доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По настоящему делу такие основания имеются.

Приговор в отношении Збаращенко С.И. постановлен в особом порядке, предусмотренном главой 40.1 УПК РФ, при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве, то есть без исследования и оценки доказательств по делу.

Судом действия Збаращенко С.И. по преступлениям, совершенным в составе организованной группы с ФИО7 и ФИО6 в период с 29-31 января 2020 года и 22-29 февраля 2020 года, квалифицированы как оконченные преступления.

После вступления приговора в законную силу, в общем порядке судебного разбирательства было рассмотрено уголовное дело в отношении ФИО7 и ФИО6, и согласно приговору Магаданского городского суда Магаданской области от 19 января 2022 года, вступившим в законную силу 5 февраля 2022 года, действия ФИО7 и ФИО6 по преступлениям, совершенным в период с 29-31 января 2020 года и 22-29 февраля 2020 года совместно с Збаращенко С.И, квалифицированы как неоконченные преступления.

Указанное свидетельствует о том, что в двух приговорах, вступивших в законную силу, один из которых рассмотрен в общем порядке, содержится различная юридическая оценка одних и тех же преступных действий соучастников организованной группы.

Возникшее противоречие в судебных актах подлежит устранению с учетом требований ст. 90 УПК РФ, согласно которой обстоятельства, установленные вступившим в законную силу приговором, признаются судом без дополнительной проверки. При этом, как следует из смысла этой нормы, приговор, постановленный в общем порядке, имеет преюдициальное значение для судебного решения, выносимого в порядке главы 40.1 УПК РФ.

В связи с тем, что в результате исследования доказательств при рассмотрении уголовного дела в отношении ФИО7 и ФИО6 суд пришел к выводу о том, что не имеется оснований для квалификации преступлений, совершенных в период с 29-31 января 2020 года и 22-29 февраля 2020 года, как оконченных, несмотря на то, что Збаращенко С.И. согласился с предъявленным обвинением, приговор в этой части подлежит изменению.

Действия Збаращенко С.И. подлежат переквалификации:

- по преступлению, совершенному в период с 29-31 января 2020 года, с п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30 - п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, как покушение, то есть умышленные действия, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей ("Интернет"), организованной группой, в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам;

- по преступлению, совершенному в период с 22-29 февраля 2020 года, с п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30 - п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, как покушение, то есть умышленные действия, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей ("Интернет"), организованной группой, в значительном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.

Назначенные Збаращенко С.И. наказания за приведенные выше преступления, подлежащие переквалификации, подлежат снижению. Также подлежит снижению наказание, назначенное по совокупности преступлений.

Иных оснований для изменения приговора не имеется.

Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 9 ноября 2021 года в отношении осужденного ФИО1 изменить.

Переквалифицировать действия Збаращенко С.И.:

- с п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30 - п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 29-31 января 2020 года), по которой назначить наказание с применением ст. 64 УК РФ 4 года 4 месяца лишения свободы;

- с п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30 - п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 22-29 февраля 2020 года), по которой назначить наказание с применением ст. 64 УК РФ 3 года 10 месяцев лишения свободы;

На основании ч.ч. 3, 4 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 5 ст. 33 - п. "б" ч. 3 ст. 228.1, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30 - п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30 - п. "а" ч. 4 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30 - п. "а" ч. 4 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30 - п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1, ч. 2 ст. 228.3 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначить Збаращенко С.И. наказание в виде лишения свободы на срок 7 (семь) лет 10 (десять) месяцев, с ограничением свободы на срок 2 года, с отбыванием лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий Г.И. Маркова

Судьи В.А. Горенко

Е.В. Резниченко