Кассационное определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 02 ноября 2022 г. по делу N 7У-10762/2022[77-5009/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Волковой Е.В.

судей Колчанова Е.Ю, Сиротинина М.П.

при секретаре Андресовой Ю.В.

с участием прокурора Богдан А.И.

осужденного Березко С.С.

адвоката Кутовой И.В, представившей удостоверение N 1197 от 14.02.2011 года НО "Центральная коллегия адвокатов г. Кемерово Кемеровской области N1" и ордер на защиту N 4925 от 19.10.2022 года, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Березко С.С, кассационное представление заместителя прокурора Красноярского края Андреева П.В. на приговор Советского районного суда г.Красноярска от 16.12.2021 года.

Заслушав доклад председательствующего, пояснение осужденного Березко С.С, участвующего в судебном заседании посредством использования систем видеоконференц-связи, мнение адвоката Кутовой И.В, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Богдан А.И, поддержавшей доводы кассационного представления по изложенным в нем мотивам, предлагавшей судебное решение изменить, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

приговором Советского районного суда г.Красноярска от 16.12.2021 года

Березко Сергей Сергеевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин РФ, ранее судим:

01.12.2016 года Кировским районным судом г.Красноярска по п. "б" ч.2 ст.158 (2 преступления), п.п. "б, в" ч.2 ст.158, п. "в" ч.2 ст.158, п. "а" ч.2 ст.158, ч.3 ст.69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы; освобожден 07.11.2019 года по отбытии наказания;

06.10.2020 года Октябрьским районным судом г.Красноярска по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

21.10.2020 года Кировским районным судом г.Красноярска по ч.1 ст.228, ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 06.10.2020 года) к 2 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, осужден по п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, по ч.1 ст.228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы.

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено Березко С.С. наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения вновь назначенного наказания с наказанием, назначенным по приговору Кировского районного суда г.Красноярска от 21.10.2020 года, окончательно назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

Березко С.С. осужден за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, с причинением значительного ущерба гражданину, за незаконный сбыт наркотического средства.

Преступления совершены ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Березко С.С, не оспаривая выводы суда о виновности и квалификацию своих действий, считает приговор подлежит изменению ввиду неправильного определения вида рецидива и вида исправительного учреждения.

Указывает, что суд неверно определилвид рецидива, что явилось основанием для неправильного определения вида исправительного учреждения, подлежащего для отбывания наказания. Отмечает, что он совершил преступления ДД.ММ.ГГГГ, в том числе и преступление, предусмотренное ч.1 ст.228.1 УК РФ, то есть до вынесения приговора Октябрьского районного суда г.Красноярска от 06.10.2020 года. На момент совершения преступления он был осужден единожды за совершение тяжкого преступления.

Тем самым, суд определяя в его действиях рецидив преступления, неверно определилего вид, назначил отбывание наказания в исправительной колонии особого режима.

Просит изменить вид исправительного учреждения с колонии особого режима на строгий вид режима, снизить размер назначенного наказания.

В кассационном представлении заместитель прокурора "адрес" Андреев П.В, не оспаривая фактические обстоятельства дела, правильность квалификации действий Березко С.С, считает приговор подлежит изменению ввиду неправильного применения уголовного закона, так как суд неверно определилвид рецидива и вид исправительного учреждения.

В обоснование доводов указывает, что суд в качестве обстоятельств, отягчающих Березко С.С. наказание признал рецидив преступления, вид которого определилкак особо опасный. Вместе с тем, суд не принял во внимание, что преступления, предусмотренные п. "в" ч.2 ст.158 и ч.1 ст.228.1 УК РФ совершены Березко С.С. ДД.ММ.ГГГГ, то есть до вынесения приговоров Октябрьского районного суда г.Красноярска от 06.10.2020 года и Кировского районного суда г.Красноярска от 21.10.2020 года.

По обжалуемому приговору Березко С.С. осужден за совершение преступления средней и тяжкого преступлений при наличии непогашенной судимости по приговору Кировского районного суда г.Красноярска от 01.12.2016 года.

Судимости по приговорам от 06.10.2020 и 21.10.2020 годов при определении вида рецидива преступлений учету не подлежит, поскольку в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ образует единую судимость.

С учетом изложенного, по мнению прокурора, в действиях осужденного Березко С.С. по преступлению, предусмотренному п. "в" ч.2 ст.18 УК РФ имеется рецидив преступления, по преступлению, предусмотренному ч.1 ст.228.1 УК РФ - опасный вид рецидива.

Неправильное установление в действиях Березко С.С. вида рецидива повлекло неправильное определение вида исправительного учреждения, в котором осужденный должен отбывать наказание. В соответствии с п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ Березко С.С. необходимо назначить отбывание наказание в исправительной колонии строгого режима.

Кроме того, суд в резолютивной части приговора допустил неправильное указание начала периода отбытого наказания по приговору Кировского районного суда г.Красноярска от 21.10.2020 года - с 06.10.2021 вместо 06.10.2020 года, тем самым ухудшив положение осужденного.

Просит приговор в отношении Березко С.С. изменить, указать на наличие в действиях Березко С.С. рецидива преступления по преступлению, предусмотренному п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ, и опасного вида рецидива по преступлению, предусмотренному ч.1 ст.228.1 УК РФ. Отбывание наказания назначить в исправительной колонии строгого режима. Уточнить начало периода отбытого наказания по приговору Кировского районного суда г.Красноярска от 21.10.2020 года вместо 06.10.2021 указать 06.10.2020 год.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного и кассационного представления заместителя прокурора "адрес", судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Из материалов уголовного дела следует, что описательно-мотивировочная часть приговора соответствует требованиям уголовно-процессуального закона, в нем содержится описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа совершения преступления, формы вины и мотивов, приведены доказательства, которые суд признал объективными и достоверными, собранными в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, а доказательства оценены с соблюдением требований ст.88 УПК РФ. Нарушений уголовно-процессуального закона при исследовании и оценке доказательств не допущено.

Обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст.73 УПК РФ, включая событие преступлений, судом установлены верно и выполнены все требования уголовно-процессуального закона, строгое соблюдение которых обеспечивает полное, всестороннее и объективное рассмотрение дела.

Выводы суда о виновности Березко С.С. в совершении преступлений, предусмотренных п. "в" ч.2 ст.158, ч.1 ст.228.1 УК РФ, являются обоснованными и подтверждаются, приведенными в приговоре доказательствами, которые в ходе судебного разбирательства были проверены судом и получили надлежащую оценку при вынесении приговора в соответствии с требованиями ст. ст. 17, 87 и 88 УПК РФ.

Выводы суда относительно фактических обстоятельств дела и юридической оценки действий осужденного судом должным образом мотивированы и сомнений они не вызывают, в том числе с учетом установленных судом фактических обстоятельств дела и добытых доказательств, оцененных судом в их совокупности. Квалификация действий Березко С.С. является правильной и в кассационном порядке не оспаривается.

Назначенное осужденному Березко С.С. наказание соответствует положениям ст. 6 и 60 УК РФ, оно назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенного им преступлений, данных о его личности, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, наличия смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание, судом обоснованно признано явка с повинной по преступлению, предусмотренному п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, розыск похищенного имущества, признание вины и раскаяние в содеянном, состояние здоровья, возврат похищенного имущества потерпевшему в ходе расследования дела.

Обстоятельством, отягчающим наказание, суд признал в соответствии с п. "а" ч.1 ст.63 УК РФ рецидив преступлений.

Исключительных обстоятельств, дающих право на применение положений ст. 64 УК РФ, а равно как и оснований для применения ч. 6 ст. 15, ч. 3 ст. 68, ст. 73 УК РФ судом не усмотрено, не усматривает их и судебная коллегия.

Выводы суда о невозможности исправления осужденного без изоляции от общества сомнений у судебной коллегии суда кассационной инстанции не вызывают.

Назначенное осужденному наказание является справедливым и соразмерным содеянному, полностью отвечающим целям уголовного наказания, указанным в ст. 43 УК РФ.

Оснований для признания назначенного Березко С.С. наказания, несправедливым вследствие чрезмерной суровости, судебная коллегия не усматривает.

Вместе с тем приговор подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона при назначении осужденному наказания, повлиявшим на исход дела.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По смыслу закона такими нарушениями, в частности, являются нарушения, повлиявшие на вывод суда о виновности, на юридическую оценку содеянного, назначение судом наказания или применение иных мер уголовно-правового характера и на решение по гражданскому иску.

По настоящему уголовному делу судом допущены такие нарушения закона.

Как следует из приговора, суд установилв действиях Березко С.С. особо опасный рецидив преступлений и определилвид исправительного учреждения, в котором осужденному надлежит отбывать наказание - исправительную колонию особого режима.

Однако, придя к такому выводу, суд не учел данные о судимостях Березко С.С, имеющие значение для решения вопроса о виде рецидива преступлений и исправительного учреждения.

Суд не принял во внимание, что преступления, предусмотренные п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ и ч.1 ст.228.1 УК РФ, совершены Березко С.С. ДД.ММ.ГГГГ, то есть до постановления приговоров Октябрьского районного суда г.Красноярска от 06.10.2020 года и Кировского районного суда г.Красноярска от 21.10.2020 года, и окончательное наказание по последнему из перечисленных приговоров Березко С.С. было назначено на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, а потому на момент совершения нового преступления, за которое он осужден обжалуемым приговором, его нельзя считать лицом, ранее два раза осужденным за тяжкие преступления, в связи с чем, вывод суда о наличии в действиях осужденного Березко С.С. особо опасного рецидива преступлений, не основан на материалах дела.

На основании вышеизложенного, судебная коллегия считает необходимым исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о наличии в действиях Березко С.С. особо опасного рецидива преступлений, поскольку Березко С.С. по обжалуемому приговору совершил преступления средней тяжести и тяжкое преступления при наличии непогашенной судимости за тяжкое преступление по приговору Кировского районного суда г.Красноярска от 01.12.2016 года, что в соответствии с ч.1 ст.18 УК РФ в действиях Березко С.С. по преступлению, предусмотренному п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ имеется рецидив преступления, по преступлению, предусмотренному ч.1 ст.228.1 УК РФ, в соответствии с п. "б" ч.2 ст.18 УК РФ опасный рецидив преступлений.

Неверное определение вида рецидива преступлений Березко С.С. повлияло и на решение вопроса о виде исправительного учреждения, который в соответствии с п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ назначается при рецидиве и опасном рецидиве преступлений, в исправительной колонии строгого режима.

Однако вносимые в приговор изменения не влекут смягчение наказания, назначенного Березко С.С. в минимальном размере с учетом требований ч. 2 ст. 68 УК РФ, поскольку выводы суда об отсутствии оснований для применения положений ст. 64, ч. 3 ст. 68 УК РФ, изложенные в приговоре, являются обоснованными и мотивированными, не согласиться с ними оснований не имеется.

Также заслуживают внимание доводы кассационного представления прокурора об уточнении начала периода отбытого Березко С.С. наказания по приговору Кировского районного суда г.Красноярска от 21.10.2020 года - с 06.10.2021 года вместо 06.10.2020 года.

Суд в описательно-мотивировочной части приговора в соответствии со ст.72 УК РФ обоснованно указал на необходимость зачета в срок окончательного наказания в виде лишения свободы отбытого наказания по приговору Кировского районного суда г.Красноярска от 21.10.2021 года с 06.10.2020 года по 15.12.2021 года. Вместе с тем, в резолютивной части приговора допустил явную техническую ошибку в годе, а именно указал вместо 06.10.2020 год на 06.10.2021 год. В связи с чем, судебная коллегия приходит к выводу об уточнении приговора суда в этой части.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Советского районного суда г.Красноярска от 16.12.2021 года в отношении Березко Сергея Сергеевича изменить:

-исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о наличии в действиях Березко С.С. особо опасного рецидива преступлений, признав в действиях Березко С.С. рецидив преступлений по п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ, опасный рецидив преступлений по ч.1 ст.228.1 УК РФ;

- изменить Березко С.С. вид исправительного учреждения для отбывания лишения свободы с исправительной колонии особого режима на исправительную колонию строгого режима в соответствии с п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ, исключить указание о применении п. "г" ч.1 ст.58 УК РФ;

- уточнить период отбытого Березко С.С. наказания по приговору Кировского районного суда г.Красноярска от 21.10.2020 года, указав вместо 06.10.2021 года - 06.10.2020 год.

В остальной части приговор суда в отношении Березко С.С. оставить без изменения.

Кассационное представление заместителя прокурора Красноярского края Андреева П.В. и кассационную жалобу осужденного Березко С.С. удовлетворить.

Председательствующий Е.В. Волкова

Судьи Е.Ю. Колчанов

М.П. Сиротинин