Кассационное постановление Второго кассационного суда общей юрисдикции от 06 октября 2022 г. по делу N 7У-9597/2022[77-3440/2022]

Второй кассационный суд общей юрисдикции в составе председательствующего судьи Морхова С.И., при секретаре Гаджиагаеве Х.Ш., с участием прокурора Соколова С.И., осужденного Васина К.Н., адвоката Смоляковой Н.Г.

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Васина К.Н. на приговор Гагаринского районного суда Смоленской области от 7 февраля 2022 года.

Выслушав выступление осужденного Васина К.Н, адвоката Смоляковой Н.Г. по доводам жалобы, мнение прокурора Соколова С.И. об изменении приговора, суд кассационной инстанции

УСТАНОВИЛ:

приговором Гагаринского районного суда Смоленской области от 7 февраля 2022 года

Васин ФИО7, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" Республики, гражданин РФ, судимый ДД.ММ.ГГГГ приговором Гагаринского районного суда "адрес" по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 73 УК РФ к 3 годам 3 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 3 года, постановлением того же суда от ДД.ММ.ГГГГ условное осуждение отменено, направлен для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима, осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы;

в соответствии со ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к наказанию, назначенному по настоящему приговору, присоединена частично неотбытая часть наказания по приговору Гагаринского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ в виде 2 лет 9 месяцев лишения свободы, и окончательно Васину К.Н. назначено 4 года лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу. Мера пресечения Васину К.Н. до вступления приговора в законную силу избрана в виде заключения под стражу, он взят под стражу в зале суда. На основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ зачтено Васину К.Н. в срок наказания время отбытия наказания по приговору Гагаринского районного суда Смоленской области от 25 июля 2019 года с 21 октября 2021 года по 7 февраля "2021" года и время содержания под стражей с 8 февраля "2021" года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В апелляционном порядке приговор не обжалован, вступил в законную силу 17 марта 2022 года.

Приговором суда Васин К.Н. признан виновным в незаконном приобретении, хранении и перевозке без цели сбыта наркотических средств, в значительном размере. Преступление совершено 27 апреля 2021 года в Смоленской области при установленных судом и приведенных в описательно-мотивировочной части приговора обстоятельствах.

Вину в совершении инкриминируемого преступления осужденный Васин К.Н. признал в полном объеме.

В кассационной жалобе осужденный Васин К.Н, не соглашаясь с приговором, считает назначенное наказание чрезмерно суровым, просит приговор изменить, смягчить назначенное наказание, применив положения ст. 64 УК РФ. В доводах указывает на то, что суд при назначении ему наказания не в полной мере учел смягчающие наказание обстоятельства, характер и степень общественной опасности совершенного преступления, влияние назначенного наказания на условия жизни его семьи. Полагает, что при назначении ему наказания имелись основания для применения положений ст. 64 УК РФ.

В возражениях на кассационную жалобу осужденного Васина К.Н, и.о.Гагаринского межрайонного прокурора Шатров Е.Н, опровергая доводы жалобы, просит оставить кассационную жалобу без удовлетворения.

Выслушав участников судебного разбирательства, проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, возражений, суд приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Выводы суда о доказанности вины осужденного Васина К.Н. в незаконном приобретении и хранении наркотического средства - смеси, содержащей производное наркотического средства N-метилэфидрона, массой 0, 26 грамма, в значительном размере без цели сбыта являются правильными, соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам и основаны на доказательствах, которым в приговоре дана надлежащая оценка.

Вина Васина К.Н, помимо показаний ряда свидетелей, подтверждается его показаниями, данными им в ходе предварительного следствия, об обстоятельствах при которых он незаконно приобрел и хранил в кармане одежды пакетик с наркотическим средством, изъятым у него сотрудниками ГИБДД, после того, как автомобиль, в котором он ехал, был ими остановлен, а также другими приведенными в приговоре доказательствами.

Все изложенные в приговоре доказательства были тщательным образом исследованы судом, по итогам чего им дана надлежащая оценка в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ, с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в своей совокупности исследованные доказательства признаны достаточными для разрешения уголовного дела по существу.

Правильность оценки доказательств и установленных на их основании фактических обстоятельств дела сомнений не вызывает.

Юридическая квалификация действий Васина К.Н. по ч. 1 ст. 228 УК РФ, как незаконное приобретении и хранение без цели сбыта наркотических средств, в значительном размере, является верной.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению по следующим основаниям.

Так, по смыслу закона, вопрос о наличии в действиях лица состава преступления - незаконной перевозки без цели сбыта и об отграничении его от незаконного хранения без цели сбыта во время поездки, должен решаться судом в каждом конкретном случае с учетом направленности умысла, фактических обстоятельств перевозки, количества, размера, объема наркотических средств, места их нахождения, а также других обстоятельств по делу.

Как видно из материалов дела, и установлено судом, осужденный Васин К.Н. из лесного массива вблизи завода "Останкино" г. Гагарин Смоленской области в автомобиле незаконно перевозил хранимое им в кармане одежды наркотическое средство - смесь, содержащей производное наркотического средства N-метилэфидрона, массой 0, 26 грамма, в значительном размере, без цели сбыта, до его задержания в городе Гагарине Смоленской области у дома 2 по улице Ленина. При этом осужденный не использовал каких-либо тайников или специальных мест в автомобиле для сокрытия наркотика.

Таким образом, действия Васина К.Н. по перемещению указанного наркотического средства в кармане одежды охватывались составом преступления незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства в значительном размере.

При указанных обстоятельствах, судебная коллегия полагает необходимым исключить из осуждения Васина К.Н. по ч. 1 ст. 228 УК РФ незаконную перевозку наркотических средств.

Кроме того, из материалов уголовного дела усматривается, что об обстоятельствах незаконного приобретения наркотического средства Васиным К.Н. органам предварительного следствия впервые стало известно из объяснений самого Васина К.Н. до возбуждения уголовного дела.

Согласно п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ обстоятельством, смягчающим наказание признается явка с повинной.

Однако, суд не учел данное обстоятельство, как смягчающее наказание при назначении Васину К.Н. наказания.

При таких обстоятельствах судебная коллегия считает необходимым признать явку с повинной как обстоятельство, смягчающее наказание осужденного Васина К.Н. и смягчить осужденному наказание, как по преступлению, с учетом положений ч. 1 ст. 62 УК РФ, так и по совокупности приговоров, на основании ст. 70 УК РФ.

Оснований для применения при назначении наказания положений ст. 64 УК РФ, по доводам жалобы, не усматривается. Каких-либо иных обстоятельств, которые могли бы оказать влияние на назначение осужденному наказания, но не были учтены судом первой инстанций, не выявлено.

Помимо этого, приговор подлежит изменению также в части зачета срока наказания. Так, суд на основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ зачел Васину К.Н. в срок наказания время отбытия наказания по приговору Гагаринского районного суда Смоленской области от 25 июля 2019 года с 21 октября 2021 года по 7 февраля "2021" года и время содержания под стражей с 8 февраля "2021" года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Однако судом не учтено, что Васин К.Н. осужден по приговору Гагаринского районного суда Смоленской области от 7 февраля 2022 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ, то есть по преступлению, не указанному в ч. 3.2 ст. 72 УК РФ и отбывание окончательного наказания ему назначено по правилам ст. 70 УК РФ в исправительной колонии общего режима. В этом случае в срок окончательного наказания, назначенного на основании ст. 70 УК РФ время содержания под стражей по последнему приговору необходимо засчитывать по правилам пункта "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ. Содержания под стражей по приговору Гагаринского районного суда Смоленской области от 25 июля 2019 года подлежит зачету в срок лишения свободы из расчета один день за один день с учетом положений ч. 3.2 ст. 72 УК РФ.

Иных нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявших на исход дела и влекущих отмену или изменение обжалуемого судебного решения, не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.13 - 401.16 УПК РФ, суд кассационной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

приговор Гагаринского районного суда Смоленской области от 7 февраля 2022 года в отношении Васина ФИО8 изменить:

- исключить из осуждения Васина К.Н. по ч. 1 ст. 228 УК РФ признак "незаконная перевозка наркотического средства без цели сбыта в значительном размере";

- признать смягчающим наказание Васина К.Н. обстоятельством явку с повинной;

- смягчить назначенное Васину К.Н. по ч. 1 ст. 228 УК РФ наказание до 1 года лишения свободы;

- в соответствии со ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к наказанию, назначенному по настоящему приговору, частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Гагаринского районного суда Смоленской области от 25 июля 2019 года, окончательно назначив Васину К.Н. 3 года 9 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

- на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть в срок отбытия наказания по приговору Гагаринского районного суда Смоленской области от 7 февраля 2022 года период времени содержания под стражей с 7 февраля 2022 года до дня вступления приговора в законную силу, включительно, из расчета один день за полтора дня, на основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ зачесть Васину К.Н. в срок отбытия наказания по приговору Гагаринского районного суда Смоленской области от 25 июля 2019 года период содержания под стражей с 21 октября 2021 года по 6 февраля 2022 года, включительно, из расчета один день за один день.

В остальном приговор Гагаринского районного суда Смоленской области от 7 февраля 2022 года оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья