Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 27 октября 2022 г. по делу N 10-20862/2022

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Кривоусовой Н.В, судей Боевой Н.А, Сысоевой И.В, при помощнике судьи Рогаленко А.В, с участием:

прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г. Москвы Зайцева И.Г, адвоката Мартыновой К.В, представившей удостоверение N... и ордер N 684 от 19 октября 2022 года, осужденного Морено П.А, переводчика фио, рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление заместителя Лефортовского межрайонного прокурора г. Москвы Трихина Н.А, апелляционную жалобу осужденного Морено П.А. на приговор Лефортовского районного суда города Москвы от 28 июня 2022 года, которым

Морено фио, паспортные данные, гражданин Республики Куба, зарегистрированный по адресу: адрес, не судимый;

осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 8 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу Морено П.А. в виде заключения под стражу оставлена прежней.

Срок отбытия наказания Морено П.А. исчислен со дня вступления приговора в законную силу, в срок лишения свободы зачтено время содержания Морено П.А. под стражей с 24 января 2022 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Выслушав доклад судьи Боевой Н.А, заслушав прокурора Зайцева И.Г, поддержавшего доводы апелляционного представления, просившего об изменении приговора по доводам апелляционного представления, возражавшего против доводов апелляционной жалобы, адвоката Мартынову К.В, осужденного Морено П.А, поддержавших доводы апелляционной жалобы, просивших о смягчении назначенного наказания, не возражавших против доводов апелляционного представления, проверив доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Морено П.А. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Преступление совершено им в г. Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

Осужденный Морено П.А. в судебном заседании суда первой инстанции виновным себя в совершении инкриминируемого ему преступления признал.

В апелляционном представлении заместитель Лефортовского межрайонного прокурора г. Москвы Трихин Н.А. просит приговор суда в отношении Морено П.А. изменить, исключить из описательно-мотивировочной части приговора ссылку на доказательство вины Морено П.А. на вещественные доказательства - вещества общей массой 15, 86 гр, 1, 92 гр, изъятые в ходе его личного досмотра, а также вещество массой 1, 97 гр, изъятое в ходе осмотра места происшествия, поскольку из протокола судебного заседания следует, что данные вещественные доказательства в отличие от протоколов их осмотра, в суде не исследовались, в связи с чем не могли быть приведены в приговоре в качестве доказательств вины осужденного.

В апелляционной жалобе осужденный Морено П.А. просит приговор суда изменить, смягчив назначенное ему наказание, ссылаясь на то, что приговор является несправедливым вследствие чрезмерной суровости назначенного ему наказания. Суд при назначении наказания не принял во внимание все данные о его личности и причины, побудившие его к совершению преступления, а именно крайнюю тяжелую ситуацию. Также судом не учтено, что он не понимает судебной процедуры, что он является одиноким отцом, мать его детей умерла. Его младший сын страдает тяжелым заболеванием и нуждается в уходе и дорогостоящем лечении. В настоящее время дети находятся на Кубе с бабушкой, которая находится в преклонном возрасте и нуждается в его помощи. Сам он страдает серьезным заболеванием. Он приехал в Россию на заработки, но потерял работу. Совершил преступление, так как ему надо было обеспечивать детей. Ему было сказано, что он будет работать с марихуаной. О случившемся сожалеет.

Проверив материалы уголовного дела, доводы апелляционного представления, апелляционной жалобы, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Помимо признательных показаний осужденного Морено П.А, вывод суда первой инстанции о доказанности его вины в совершении преступления, за которое он осужден, соответствует фактическим обстоятельствам дела, установленным судом, подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, приведенных в приговоре, в том числе:

показаниями свидетеля фио, являющегося оперуполномоченным ОМВД России по адрес, свидетелей фио и фио, принимавших участие в следственных действиях в качестве понятых, об обстоятельствах производства личного досмотра Морено П.А. и осмотра места происшествия с участием переводчика;

показаниями свидетеля фио, являющегося полицейским-водителем ОМВД России по адрес, из которых следует, что находясь на маршруте патрулирования ему поступила информация об имевшим место конфликте по адресу: адрес, по прибытии по указанному адресу, он увидел двух молодых людей, один из которых сообщил, что видел, как Морено П.А. вложил что-то в дерево, в результате чего между ними и возник конфликт. После чего им о произошедшем было сообщено в дежурную часть и вызвана следственно-оперативная группа;

показаниями свидетеля фио, являющегося дознавателем ОД ОМВД России по адрес, из которых следует, что 24 января 2022 года он в составе следственно-оперативной группы выехал на место происшествия по адресу: адрес, где в присутствии понятых, переводчика, специалиста и Морено П.А. был осмотрен участок местности, в ходе которого в дереве был обнаружен и изъят сверток с наркотическим веществом;

протоколом осмотра места происшествия от 24 января 2022 года, согласно которому по адресу: адрес участием понятых, Морено П.А. и специалиста (эксперта) фио, из ствола дерева по указанию Морено П.А. обнаружен и изъят сверток из полимерного материала, обернутый изолентой;

протоколом личного досмотра Морено П.А. от 24 января 2022 года, в ходе которого у Морено П.А. в присутствии понятых были обнаружены и изъяты: из правого кармана надетой на нем куртки перчатка темного цвета, внутри которой находились 8 свертков в черной изоленте; из правого кармана брюк надетых на нем 1 сверток в черной изоленте; мобильный телефон марки "Xiaomi", срез правого наружного кармана брюк, срез правого кармана куртки, перчатка темного цвета;

заключениями эксперта ЭКЦ УВД по ЮВАО ГУ МВД России по г. Москве N 225, 226, 227 от 3 февраля 2022 года, согласно выводов которых вещества общей массой 15, 84 гр. и 1, 91 гр, изъятые в ходе личного досмотра Морено П.А, а также вещество общей массой 1, 97 гр, изъятое в ходе осмотра места происшествия по адресу: адрес, содержат в своем составе наркотическое средство - мефедрон (4-метилметкатинон);

протоколом осмотра предметов от 14 декабря 2021 года, в ходе которого с участием понятых были осмотрен сейф-пакет с находящимися и упакованными свертками, изъятыми в ходе осмотра места происшествия и в ходе личного досмотра Морено П.А, а также вещи и срезы, изъятые при личном досмотре задержанного Морено П.А, телефон "Xiaomi".

Всем изложенным в приговоре доказательствам дана надлежащая оценка в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ, совокупность доказательств, приведенных в приговоре, является достаточной для разрешения дела по существу.

Каких-либо нарушений при сборе доказательств, а равно сведений, ставящих под сомнение допустимость и относимость исследованных доказательств, не установлено, учитывая, что они получены и исследованы в судебном заседании в полном соответствии с требованиями УПК РФ.

Показаниям указанных выше свидетелей, также и показаниям осужденного об обстоятельствах совершенного им преступления, письменным доказательствам по делу суд первой инстанции дал надлежащую оценку, признав их допустимыми, достоверными и в совокупности подтверждающими вину осужденного Морено П.А. в совершении инкриминируемого ему преступления, приведенные показания являются последовательными, по сути непротиворечивыми, согласуются между собой и объективно подтверждаются письменными доказательствами, в связи с чем суд обоснованно положил их в основу приговора.

Причин для оговора осужденного свидетелями судом не установлено, как не установлено их личной заинтересованности в привлечении осужденного к уголовной ответственности.

Доводы осужденного, высказанные в суде апелляционной инстанции, о том, что при задержании при нем не было куртки, опровергаются показаниями свидетелей фио и фио, которые принимали участие в качеств понятных при его личном досмотре, согласно которым из именно из куртки была изъята перчатка, в которой было обнаружено 8 свертков. Кроме того, согласно протоколу личного досмотра был изъят, помимо прочего, срез правого кармана куртки, который впоследствии был осмотрен.

Судебное следствие проведено в соответствии с требованиями ст. ст. 273-291 УПК РФ с предоставлением возможности сторонам в равной степени реализовать свои процессуальные права, с соблюдением принципов состязательности и равноправия сторон, без существенных нарушений уголовно-процессуального закона. Из протокола судебного заседания следует, что в судебном заседании было обеспечено равенство сторон, которым суд, сохраняя объективность и беспристрастность, создал необходимые условия для всестороннего и полного исследования обстоятельств дела, представления и исследования доказательств. Все ходатайства, заявленные сторонами, разрешены председательствующим в установленном законом порядке.

При этом судебная коллегия отмечает, что на всем протяжении предварительного и судебного следствия осужденный Морено П.А. был обеспечен переводчиком и его интересы представляли адвокаты. От услуг переводчика и адвокатов осужденный не отказывался, не заявлял о том, что ему оказываются услуги по переводу или его защите ненадлежащим образом. Адвокат Борисова С.Ю, представляющая интересы Морено П.А. по назначению в суде, добросовестно и профессионально осуществляла его защиту, владела материалами дела, поддерживала позицию своего подзащитного, выступила с мотивированной речью в прениях.

Вместе с тем, соглашаясь с доводами апелляционного представления, судебная коллегия полагает необходимым исключить из числа доказательств по делу, указанных в приговоре, вещественные доказательства вещества общей массой 15, 86 гр. (1, 81 гр, 1, 77 гр, 2, 09 гр, 1, 97 гр, 1, 80 гр, 2, 17 гр, 2, 19 гр, 2, 06 гр.) и 1, 92 гр, изъятые в ходе личного досмотра Морено П.А.; вещество массой 1, 97 гр, изъятое в ходе осмотра места происшествия; а также мобильный телефон марки "Xiaomi" imei1: 868368045634187, imei2:868368048134185, поскольку, как следует из протокола судебного заседания, приведенные вещественные доказательства в ходе судебного следствия осмотрены не были, в связи с чем не могли быть приведены в приговоре в качестве доказательств вины осужденного.

При этом, судебная коллегия отмечает, что исключение из числа доказательств вышеприведенных доказательств, с учетом того, что судом были исследованы в судебном заседании протоколы их осмотров, не влияет на выводы суда о виновности осужденного в совершении преступления.

Исследовав и оценив доказательства в их совокупности, суд первой инстанции правильно установилфактические обстоятельства дела, пришел к верному выводу о доказанности вины Морено П.А. в совершении преступления и правильно квалифицировал его действия по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

Как установлено при рассмотрении дела судом первой инстанции, о наличии у Морено П.А. умысла на сбыт изъятого наркотического средства, помимо его собственных показаний, свидетельствуют установленные фактические обстоятельства, в том числе общее количество изъятого наркотического средства, вес которого значительно превышает низший предел, установленный для крупного размера данного вида наркотического средства, наличие удобной для сбыта расфасовки.

Поскольку преступная деятельность Морено П.А. была пресечена сотрудниками полиции, суд первой инстанции обоснованно квалифицировал его действия как покушение на сбыт наркотических средств.

Все квалифицирующие признаки преступления установлены правильно и не оспариваются сторонами в суде апелляционной инстанции.

Наказание осужденному Морено П.А. в виде лишения свободы назначено в соответствии с требованиями ст. 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, данных о его личности, совокупности смягчающих наказание обстоятельств и отсутствия отягчающих наказание обстоятельств.

Все смягчающие наказание обстоятельства, в том числе и те, на которые осужденный Морено П.А. указывает в апелляционной жалобе, учтены судом и указаны в приговоре, также как и все имеющие значение сведения.

Оснований для признания у Морено П.А. смягчающего наказание обстоятельства - совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств, на что он указывает в апелляционной жалобе, не имеется, поскольку по настоящему делу такие сведения отсутствуют.

Суд первой инстанции мотивировал в приговоре решение о необходимости исправления Морено П.А. только в условиях изоляции от общества и назначении ему наказания в виде реального лишения свободы, не установив оснований к назначению ему наказания с применением правил, предусмотренных ст. ст. 64, 73 УК РФ, так же как и к изменению категории совершенного им преступления на менее тяжкую.

Оснований для признания назначенного Морено П.А, вопреки доводам апелляционной жалобы, наказания чрезмерно суровым, для его смягчения, судебной коллегией не усматривается, также как не усматривается оснований и для применения ст. ст. 64, 73, ч. 6 ст. 15 УК РФ.

Вид исправительного учреждения, в котором осужденному надлежит отбывать наказание, назначен судом правильно в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ, в исправительной колонии строгого режима.

Оснований к отмене приговора или к изменению приговора по другим основаниям судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Лефортовского районного суда города Москвы от 28 июня 2022 года в отношении Морено фио изменить: исключить из числа доказательств по делу, указанных в приговоре, вещественные доказательства - вещества общей массой 15, 86 гр. (1, 81 гр, 1, 77 гр, 2, 09 гр, 1, 97 гр, 1, 80 гр, 2, 17 гр, 2, 19 гр, 2, 06 гр.) и 1, 92 гр, изъятые в ходе личного досмотра Морено П.А.; вещество массой 1, 97 гр, изъятое в ходе осмотра места происшествия; мобильный телефон марки "Xiaomi" imei1: 868368045634187, imei2:868368048134185, удовлетворив апелляционное представление.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано во Второй кассационный суд общей юрисдикции через суд первой инстанции, постановивший приговор, в течение 6 месяцев со дня вступления в законную силу приговора, а осужденным, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копий апелляционного определения и приговора, вступившего в законную силу, в случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении - путем подачи кассационной жалобы непосредственно в суд кассационной инстанции.

Разъяснить осужденному, что он имеет право ходатайствовать об участии в рассмотрении дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: