Постановление Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 09 ноября 2022 г. по делу N 7У-14032/2022[77-5645/2022]

N77-5645/2022

09 ноября 2022 года г. Самара

Шестой кассационный суд общей юрисдикции в составе:

судьи: Плисяковой О.О, при секретаре: Новиковой Д.М, осужденного: Гибадуллина И.И, с участием прокурора: Арчубасовой М.О, адвоката: Баевой Ю.А.

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Республики Башкортостан Абзалетдинова Р.З. на приговор Белокатайского межрайонного суда Республики Башкортостан от 03 марта 2022 года в отношении Гибадуллина Ильвира Ирековича.

Выслушав выступления прокурора Арчубасовой М.О, частично поддержавшей доводы кассационного представления, мнения осужденного Гибадуллина И.И. с использованием систем видеоконференцсвязи, адвоката Баевой Ю.А, считавших кассационное представление обоснованным и подлежащим удовлетворению, суд

установил:

приговором Белокатайского межрайонного суда Республики Башкортостан от 03 марта 2022 года

Гибадуллин Ильвир Ирекович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец с. ФИО2 "адрес" "адрес", гражданин "данные изъяты", ранее судимый:

13 сентября 2019 года мировым судьей по Кигинскому району Республики Башкортостан по ч.1 ст. 139, п. "в" ч.2 ст. 115, ч.1 ст. 119, ч.1 ст. 119, п. "а" ч.2 ст. 115, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 480 часам обязательных работ, наказание отбыто 08 апреля 2020 года, 10 декабря 2020 года Белокатайским межрайонным судом Республики Башкортостан по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ наказание назначено условно с испытательным сроком 2 года 6 месяцев. 11 мая 2021 года испытательный срок за допущенные нарушения был продлён на 1 месяц, 02 февраля 2022 года испытательный срок отменён, наказание в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы обращено к исполнению с отбыванием наказания в колонии-поселения, 14 декабря 2021 года Белокатайским межрайонным судом Республики Башкортостан по ч. 2 ст. 159, ч. 2 ст. 159, ч. 2 ст. 159, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ наказание назначено условно с испытательным сроком 4 года, наказание не отбыто;

- осужден по ч. 2 ст.159 УК РФ к 1 году 11 месяцам лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, частично присоединена к назначенному наказанию неотбытая часть наказания по приговору Белокатайского межрайонного суда Республики Башкортостан от 10 декабря 2020, назначено окончательно наказание в виде 3 лет лишения свободы с отбыванием наказания в колонии строгого режима.

Приговор Белокатайского межрайонного суда Республики Башкортостан от 14 декабря 2021 года определено исполнять самостоятельно.

Мера пресечения оставлена в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу.

Срок наказания определено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

В срок отбывания наказания по правилам, предусмотренным п. "а" ч.3.1 ст. 72 УК РФ, зачтен срок содержания под стражей с 18 января 2022 года, до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

В апелляционной инстанции приговор Белокатайского межрайонного суда Республики Башкортостан от 03 марта 2022 года не рассматривался.

Приговором суда Гибадуллин И.И. признан виновным в мошенничестве, то есть хищении чужого имущества путем обмана, совершенное с причинением значительного ущерба гражданину в размере 15.000 рублей.

Преступление совершено в марте 2021 года в с. Верхние Киги Кигинского района Республики Башкортостан при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В кассационном представлении заместитель прокурора Республики Башкортостан Абзалетдинов Р.З, выражает несогласие с состоявшимся приговором суда в отношении Гибадуллина И.И, не оспаривая правильности квалификации содеянного, считает, что приговор суда является несправедливым ввиду необоснованного признания в качестве отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений. Кроме того указал, что по настоящему делу Гибадуллин И.И. осужден за совершение преступления, относящегося к категории средней тяжести и в соответствии с ч. 1 ст. 58 УК РФ отбывание лишения свободы ему должно быть назначено в колонии-поселении либо с учетом обстоятельств совершения преступления и личности виновного в исправительной колонии общего режима, назначение Гибадуллину И.И. отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима противоречит требованиям уголовного закона и повлекло ухудшение положения осужденного. Просит приговор Белокатайского межрайонного суда Республики Башкортостан от 03 марта 2022 года в отношении Гибадуллина И.И. изменить, исключить признание отягчающим обстоятельством рецидива преступлений, назначенное по ч. 2 ст. 159 УК РФ наказание смягчить до 1 года 10 месяцев лишения свободы, в части назначения осужденному вида исправительного учреждения отменить, в указанной части передать на новое рассмотрение в порядке ст. ст. 396, 399 УПК РФ в суд по месту отбывания Гибадуллина И.И. наказания.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, суд приходит к следующему выводу.

Выводы суда о виновности Гибадуллина И.И. в совершении преступления, за которое он осужден, и квалификация его действий соответствуют фактическим обстоятельствам дела, установленным в ходе судебного разбирательства, подтверждаются совокупностью доказательств, исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре.

Преступление совершено в период времени и при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда, описательно-мотивировочная часть которого, согласно требованиям п.1 ст.307 УПК РФ содержит описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотива, целей и последствий преступления.

Обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ, судом установлены правильно, при этом выводы суда не содержат предположений, неустранимых противоречий и основаны исключительно на исследованных материалах дела, которым суд дал надлежащую оценку.

Юридическая квалификация действий осужденного по ч. 2 ст. 159 УК РФ соответствует описанию преступного деяния, является правильной и мотивированной.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ч. 2 ст. 297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Такие нарушения закона по делу установлены.

В соответствии со ст.6 УК РФ наказание, применяемое к лицу, совершившему преступление, должно быть справедливым, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

В силу ч.3 ст.60 УК РФ при назначении виновному наказания учитываются, в том числе, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание.

Из материалов дела следует, что при назначении Гибадуллину И.И. наказания суд установилв его действиях рецидив преступлений и признал его отягчающим обстоятельством.

Вместе с тем, в силу п.п. "а, в" ч. 4 ст. 18 УК РФ, при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления небольшой тяжести, а также судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным.

Согласно разъяснениям, данным Пленумом Верховного Суда Российской Федерации в п. 44 Постановления от 22.12.2015 N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" (далее - Постановление) при решении вопроса о наличии рецидива преступлений судам следует иметь в виду, что основанием для признания рецидива преступлений является судимость только за умышленное преступление. При этом судимости, указанные в части 4 статьи 18 УК РФ, не учитываются. Наличие у лица, совершившего тяжкое преступление, судимости за преступление небольшой тяжести не образует рецидива преступлений.

Кроме того, п. 45 Постановления предусмотрено, что отмена условного осуждения при постановлении приговора, по которому наказание назначается с применением статьи 70 УК РФ, не образует рецидива преступлений. Отмена условного осуждения образует рецидив преступлений только в том случае, когда решение об отмене условного осуждения и о направлении осужденного для отбывания наказания в места лишения свободы было принято до совершения им нового преступления.

Гибадуллин И.И ранее судим приговором мирового судьи судебного участка по Кигинскому району Республики Башкортостан от 13 сентября 2019 года за совершение преступлений небольшой тяжести, предусмотренных ч. 1 ст. 139, п. "в" ч. 2 ст. 115, ч. 1 ст. 119, ч. ст. 119, п. "а" ч. 2 ст. 115 УК РФ, к 480 часам обязательных работ, а приговором Белокатайского межрайонного суда Республики Башкортостан от 10 декабря 2020 года по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года 6 месяцев; условное осуждение было отменено постановлением от 2 февраля 2022 года.

Согласно материалам уголовного дела Гибадуллин И.И. совершил преступление средней тяжести, предусмотренное ч. 2 ст. 159 УК РФ, в период с 25 по 29 марта 2021 года, то есть до даты отмены судом условного осуждения по приговору Белокатайского межрайонного суда Республики Башкортостан от 10 декабря 2020 года (постановление от 02 февраля 2022 года).

Таким образом, рецидив преступлений в действиях Гибадуллина И.И. отсутствует.

При таких обстоятельствах указание о признании рецидива преступлений отягчающим наказание обстоятельством по ч. 2 ст. 159 УК РФ подлежит исключению.

Допущенные судом первой инстанции нарушения уголовного закона при назначении наказания являются существенными и повлияли на исход дела ввиду необоснованного учета отягчающего обстоятельства при назначении наказания и являются в силу ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основанием изменения приговора.

Поскольку с учетом вносимых судом кассационной инстанции изменений обстоятельств, отягчающих наказание Гибадуллину И.И, не имеется, исходя из наличия предусмотренных п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ смягчающих наказание обстоятельств, - явки с повинной, активного способствования раскрытию и расследованию преступления, наказание подлежит определению с учетом положений ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Кроме того, из материалов уголовного дела следует, что назначенное 10 декабря 2020 года Белокатайским межрайонным судом Республики Башкортостан по ч. 2 ст. 159 УК РФ наказание, с учетом постановления от 02 февраля 2022 года, в виде лишения свободы сроком 1 год 10 месяцев осужденный не отбывал в колонии-поселении, поскольку помещен под стражу при обвинении в новом преступлении.

Таким образом, Гибадуллин И.И. является лицом, ранее не отбывавшим наказание в виде лишения свободы.

По настоящему делу Гибадуллин И.И. осужден за совершение преступления, относящегося к категории средней тяжести, окончательное наказание назначено на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, которыми он осужден за умышленные преступления средней тяжести.

В соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 58 УК РФ лицам, осужденным к лишению свободы за совершение умышленных преступлений небольшой и средней тяжести, ранее не отбывавшим лишение свободы, отбывание лишения свободы назначается в колониях-поселениях. С учетом обстоятельств совершения преступления и личности виновного суд может назначить указанным лицам отбывание наказания в исправительных колониях общего режима с указанием мотивов принятого решения.

Из обжалуемого приговора суда от 03 марта 2022 года следует, что при определении вида исправительного учреждения, в котором осужденному следует отбывать наказание, суд принял во внимание лишь наличие в действиях Гибадуллина рецидива преступлений.

В связи с изложенным, назначение Гибадуллину И.И. отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима противоречит требованиям уголовного закона и повлекло ухудшение положения осужденного.

При таких обстоятельствах, приговор подлежат изменению с назначением осужденному отбывания лишения свободы в колонии-поселении в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Таким образом, с учетом положений ст. 401.6 УПК РФ, приговор подлежит изменению с исключением отягчающего наказанин обстоятельства рецидива преступлений, снижения размера назначенного наказания, с назначением осужденному местом отбывания в виде лишения свободы колонию-поселение в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Кроме того, подлежит изменению и порядок зачета осужденному срока содержания под стражей по правилам п. "в" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ - из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

Судом установлено и указано в приговоре, что Гибадуллин И.И. был задержан и содержался под стражей с 18 января 2022 года по настоящему уголовному делу.

Согласно материалам дела приговор от 03 марта 2022 года вступил в законную силу 02 апреля 2022 года (л.д. 226)

В остальном приговор следует оставить без изменения, поскольку иных нарушений закона, влекущих его изменение либо отмену, по делу не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.13-401.16 УПК РФ, суд

постановил:

приговор Белокатайского межрайонного суда Республики Башкортостан от 03 марта 2022 года в отношении Гибадуллина Ильвира Ирековича изменить:

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о признании обстоятельством, отягчающим наказание, рецидив преступлений;

- применить при назначении наказания положения ч. 1 ст. 62 УК РФ;

- смягчить размер назначенного Гибадуллину И.И. наказания по ч. 2 ст. 159 УК РФ до 1 (одного) года 6 (шести) месяцев лишения свободы, - на основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Белокатайского межрайонного суда Республики Башкортостан от 10 декабря 2020 года окончательно назначить наказание в виде 2 (двух) лет 7 (семи) месяцев лишения свободы, - исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора указание на назначение Гибадуллину И.И. местом отбывания наказания в виде лишения свободы исправительную колонию строгого режима;

- назначить Гибадуллину И.И. местом отбывания наказания по приговору суда в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 58 УК РФ колонию-поселение, - на основании п. "в" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть время содержания Гибадуллина И.И. под стражей с 18 января 2022 года до дня вступления приговора в законную силу - 02 апреля 2022 года в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Судья: подпись

Копия верна

Судья: