Определение СК по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 01 ноября 2022 г. по делу N 7У-11175/2022[77-5359/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Безгиной Е.А, судей: Разуваева А.В, Батулиной Е.Н, при секретаре Мясниковой Е.А, с участием:

прокурора кассационного отдела управления Генеральной прокуратуры РФ Михейкина М.А, осужденной Незабудкиной А.И, посредством видео-конференц-связи, защитника осужденной - адвоката Кузнецова С.А, представившего удостоверение N 1908 от 24 декабря 2008 года и ордер N180 от 25 октября 2022 года, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Тульской области Безгиной Н.С, кассационной жалобе защитника осужденной - адвоката Гончаренко К.Л. на приговор Ленинского районного суда Тульской области от 15 февраля 2022 года в отношении Незабудкиной А.И.

По приговору Ленинского районного суда Тульской области от 15 февраля 2022 года

Незабудкина А.И, родившаяся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданка РФ, зарегистрированная и проживавшая по адресу: "адрес", несудимая, осуждена:

по ч.3 ст.30, пп."а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ (в период с 17 марта по 27 апреля 2021 года) к лишению свободы сроком на 6 лет 6 месяцев;

по ч.3 ст.30, пп."а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ (в период с 23 июня 2020 года до 13:54 часов 11 марта 2021 года) к лишению свободы сроком на 6 лет 9 месяцев;

по пп."а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к лишению свободы сроком на 8 лет 6 месяцев.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с п."а" ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N186-ФЗ) зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей с 13 мая 2021 года до даты вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений ч.3.2 ст.72 УК РФ.

Разрешен вопрос о мере пресечения.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и вступил в законную силу.

Заслушав доклад судьи Разуваева А.В, изложившего содержание приговора, доводы кассационного представления и кассационной жалобы защитника осужденной, выступление прокурора Михейкина М.А, поддержавшего доводы кассационного представления и просившего переквалифицировать действия осужденной и смягчить наказание, в удовлетворении кассационной жалобы отказать, выступление осужденной и ее защитника - адвоката Кузнецова С.А, поддержавших доводы кассационной жалобы с об изменении приговора и смягчении наказания, не возражавших против удовлетворения кассационного представления, судебная коллегия

установила:

по приговору Незабудкина А.И. признана виновной в двух покушениях на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") в составе организованной группы; в незаконном сбыте наркотических средств в крупном размере с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") в составе организованной группы.

Преступления совершены в Ленинском районе Тульской области в периоды времени и при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Тульской области Безгина Н.С. считает приговор незаконным. Указывает, что Незабудкина А.И. осуждена в том числе за незаконный сбыт наркотических средств, организованной группой, в крупном размере, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), то есть за преступление, предусмотренное пп."а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ. Описывая обстоятельства совершения указанного преступления, обращает внимание, что расфасовав наркотическое средство в целях дальнейшего сбыта в удобные для сбыта упаковки передали их ФИО11 и ФИО12, которые организовали 15 тайников-закладок, произвели фотографирование мест закладок, после чего передали указанные фотографии Незабудкиной А.И. для размещения их на торговой площадке в интернет- магазине. Затем Незабудкина А.И. и ФИО10 организовали 20 тайников-закладок с наркотическим средством, после чего Незабудкина А.И. загрузила на сайт интернет магазина фотографии мест организованных тайников-закладок с целью дальнейшего незаконного сбыта данных наркотических средств лицам, допускающим не медицинское потребление наркотических средств, а оставшиеся свертки в целях дальнейшего незаконного сбыта стала хранить в квартире. Отмечает, что из описания преступного деяния, которое квалифицировано как оконченное преступление, не следует, что информация о месте нахождения оборудованных Незабудкиной А.И. и иными участниками организованной группы тайников-закладок была доведена до приобретателей наркотических средств, поскольку все наркотические средства из данных тайников-закладок были изъяты сотрудниками правоохранительных органов. Просит приговор изменить, переквалифицировать действия по данному преступлению на ч.3 ст.30, пп."а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ и смягчить наказание за данное преступление, а также на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений.

В кассационной жалобе защитник осужденной - адвокат Гончаренко К.Л, не оспаривая выводов суда о виновности и квалификации содеянного, выражает несогласие с судебными решениями в части назначенного осужденной наказания, считает его чрезмерно суровым. Указывает, что осужденная полностью признала вину, искренне раскаялась, активно сотрудничала со следствием, изобличила других участников преступления, чем способствовала быстрому и полному расследованию уголовного дела. Считает, что судом необоснованно не учтено в качестве смягчающего наказание обстоятельства заключение досудебного соглашения о сотрудничестве и исполнение обязательств по нему со стороны Незабудкиной А.И. и не применены положения ст.64 УК РФ. Просит изменить приговор и снизить назначенное наказание.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления и кассационной жалобы защитника осужденной, заслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст.401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб, представления суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, постановления или определения суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Приговор в отношении Незабудкиной А.И. постановлен в соответствии с правилами главы 40.1 УПК РФ на основании ходатайства о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве.

В соответствии с положениями ч.5 ст.317.7 УПК РФ, предусматривающими, что по уголовному делу, поступившему в суд с представлением прокурора об особом порядке проведения судебного заседания и вынесения судебного решения по уголовному делу в отношении обвиняемого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, суд, удостоверившись, что подсудимым соблюдены все условия и выполнены все обязательства, предусмотренные заключенным с ним досудебным соглашением о сотрудничестве, постановляет обвинительный приговор и с учетом положений чч.2 и 4 ст.62 УК РФ назначает подсудимому наказание.

Судом с достаточной полнотой и объективностью проверено соблюдение всех условий и обязательств, предусмотренных досудебным соглашением о сотрудничестве, и принято обоснованное решение об их выполнении. Выводы суда подробно изложены и мотивированы в приговоре.

Государственный обвинитель в судебном заседании подтвердил выполнение Незабудкиной А.И. надлежащим образом условий соглашения, а также значение сотрудничества с осужденной для раскрытия и расследования преступления.

Описательно-мотивировочная часть постановленного в отношении Незабудкиной А.И. приговора соответствует требованиям ч.6 ст.317.7 УПК РФ, то есть содержит описание преступных деяний, совершенных Незабудкиной А.И, а также выводы суда о соблюдении подсудимой условий и выполнении обязательств, предусмотренных заключенным с ней досудебным соглашением о сотрудничестве.

Судебное заседание проведено с соблюдением требований закона, с учетом особенностей, предусмотренных ст.ст.316 и 317.7 УПК РФ.

Квалификация действий Незабудкиной А.И. по ч.3 ст.30, пп."а", "г" ч.4 ст.228.1, по ч.3 ст.30, пп."а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ является верной и в кассационном представлении и в кассационной жалобе не оспаривается.

Вместе с тем, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения уголовного закона по данному делу допущены.

В соответствии со ст.297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Согласно ч.3 ст.30 УК РФ покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.

В пп.13 - 13.2 постановления Пленума Верховного Суда РФ "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" разъясняется, что под незаконным сбытом наркотических средств следует понимать незаконную деятельность, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию другому лицу - приобретателю. Незаконный сбыт следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств независимо от их фактического получения приобретателем. При этом сама передача реализуемых средств приобретателю может быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно или путем сообщения приобретателю о месте их хранения, или проведения закладки в обусловленном с ним месте и т.д. Если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств.

Согласно приговору, Незабудкина А.И. осуждена в том числе за совершение незаконного сбыта наркотических средств, организованной группой, в крупном размере, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), то есть за преступление, предусмотренное п."а", "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ (в период не позднее 22 апреля 2021 года).

Из предъявленного обвинения и приговора суда следует, что Незабудкина А.И, являясь руководителем организованной преступной группы, приобрела у неустановленного лица не позднее 11 часов 34 минуты 22 апреля 2021 года оптовую партию, содержащую смесь (препарат), содержащую наркотическое средство-метамфетамин (первитин), общей массой 76, 41 г, то есть в крупном размере; смесь (препарат), содержащую наркотическое средство-мефедрон (4-метилметкатинон), общей массой не менее 17, 81 г, то есть в крупном размере; смесь (препарат), содержащую наркотическое средство-МДМ A (d, L-3, 4-метилдиокси-N-альфа-диметшт-фенил-этиламин), общей массой не менее 42, 62 г, то есть в крупном размере, которые в целях дальнейшего сбыта расфасовала в удобные для сбыта упаковки, которые хранила по месту своего жительства.

В последующем, не позднее 22 апреля 2021 года, Незабудкина А.И. и ФИО10, имея при себе не менее 15 свертков с наркотическим средством-мефедрон (4-метилметкатинон), передали их ФИО11 и ФИО12, исполняющим роли "закладчиков" и дали указание на организацию тайников - закладок.

ФИО11 и ФИО12, имея при себе 15 свертков с наркотическим средством-мефедрон (4-метилметкатинон), организовали 15 тайников-закладок, произвели фотографирование мест закладок, после чего передали указанные фотографии Незабудкиной А.И. для размещения их на торговой площадке "Hydra" в интернет- магазине "SayonaraGirl".

Затем в период времени с 22 апреля 2021 года по 12 мая 2021 года Незабудкина А.И. и ФИО10 организовали 20 тайников-закладок с наркотическим средством метамфетамин (первитин), общей массой не менее 32, 56 г.; наркотическим средством МДМА (d, L-3, 4-метилдиокси-N-альфа-диметил-фенил-этиламин), общей массой не менее 5, 72 г.; наркотическим средством мефедрон (4-метилметкатинон) общей массой не менее 10, 46 г, после чего Незабудкина А.И. загрузила на сайт интернет магазина "SayonaraGirl" фотографии мест организованных тайников-закладок с целью дальнейшего незаконного сбыта данных наркотических средств лицам, допускающим немедицинское потребление наркотических средств.

Оставшиеся свертки (упаковки) со смесью (препаратом), содержащей наркотическое средство-метамфетамин (первитин), общей массой 43, 85 г, в целях дальнейшего незаконного сбыта ФИО1 хранила в своей квартире.

Однако, 13 мая 2021 года Незабудкина А.И. и ФИО10 были задержаны сотрудниками ОКОН УМВД России по г. Туле, проводившими в отношении них ОРМ "Наблюдение", а 9 октября 2021 года в ходе оперативно-розыскных мероприятий сотрудниками полиции за преступления, связанные с незаконным сбытом наркотических средств, были задержаны ФИО12 и ФИО11, и впоследствии произошло изъятие данных наркотических средств сотрудниками полиции в ходе проведения ОРМ "Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств", осмотра места происшествия, проведения личных досмотров и обысков по месту жительства указанных лиц.

Данные действия Незабудкиной А.И. по получению наркотических средств, их фасовке, оборудованию тайников-закладок с наркотическим средствами квалифицированы судом по пп."а", " г" ч.4 ст.228.1 УК РФ

Из приговора следует, что распространение наркотических средств осуществлялось организованной преступной группой бесконтактным способом, при этом сама осужденная Незабудкина А.И. согласно предъявленному обвинению и приговору с приобретателями наркотических средств не взаимодействовала, а координаты оборудованных ей и иными участниками организованной группы тайников-закладок загружались на сайт интернет магазина "SayonaraGirl" для дальнейшей передачи их потенциальным потребителям.

Из описания преступного деяния, которое квалифицировано как оконченное преступление, не следует, что информация о месте нахождения оборудованных Незабудкиной А.И. и иными участниками организованной группы тайников-закладок была доведена до приобретателей наркотических средств, поскольку все наркотические средства из данных тайников-закладок были изъяты сотрудниками правоохранительных органов.

В соответствии с п.23 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28 июня 2012 года N 16 "О практике применения судами особого порядка судебного разбирательства уголовных дел при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве" глава 40.1 УПК РФ не содержит норм, запрещающих принимать по делу, рассматриваемому в особом порядке в связи с досудебным соглашением о сотрудничестве, иные, кроме обвинительного приговора, судебные решения. В частности, содеянное подсудимым может быть переквалифицировано, если для этого не требуется исследования собранных по делу доказательств и фактические обстоятельства при этом не изменяются.

При таких обстоятельствах в действиях Незабудкиной А.И. усматривается состав преступления, предусмотренный ч.3 ст.30, пп."а", " г" ч.4 ст.228.1 УК РФ - покушение на незаконный сбыт наркотических средств, организованной группой, в крупном размере, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет").

Допущенные судом нарушения уголовного закона являются существенными, поскольку неправильное его применение искажают саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

При назначении наказания по ч.3 ст.30, пп."а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ судебная коллегия принимает во внимание все установленные судом сведения, в том числе характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности осужденной, характеристику, влияние назначенного наказания на исправление осужденной, наличия смягчающих и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств. Все указанные обстоятельства были учтены судом при назначении наказания осужденной, которое чрезмерно суровым не является, в связи с чем доводы жалобы осужденного в этой части являются необоснованными.

Каких-либо исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступлений, ролью виновной, ее поведением во время или после совершения преступлений, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступлений и свидетельствующих о наличии оснований для назначения наказания с применением ст.64 УК РФ, не установлено, а также для применения положений ч.6 ст.15, ст.73 УК РФ оснований не имелось.

Выводы суда о том, что исправление осужденной возможно лишь в условиях изоляции от общества с отбыванием наказания в виде лишения свободы, в приговоре мотивированы и являются обоснованными.

Поскольку действия Незабудкиной А.И. переквалифицированы на ч.3 ст.30, пп."а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, которые являются неоконченными, судебная коллегия назначает наказание за данное преступление с применением правил ч.2 ст.62, ч.3 ст.66 УК РФ и при назначении окончательного наказания по совокупности преступлений применяет положения ч.2 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний.

Вид исправительного учреждения - исправительная колония общего режима назначен осужденной Незабудкиной А.И. в соответствии с требованиями п."б" ч.1 ст.58 УК РФ.

Вопросы о мере пресечения, исчислении срока и зачете наказания разрешены судом верно.

Иных существенных нарушений уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявших на исход данного уголовного дела, судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационное представление заместителя прокурора Тульской области Безгиной Н.С. удовлетворить, кассационную жалобу защитника осужденной - адвоката Гончаренко К.Л. удовлетворить частично.

Приговор Ленинского районного суда Тульской области от 15 февраля 2022 года в отношении Незабудкиной А.И. изменить:

переквалифицировать действия Незабудкиной А.И. с пп. "а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.30, пп. "а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 7 лет лишения свободы;

на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, пп."а", "г" ч.4 ст.228.1, ч.3 ст.30, пп."а", "г" ч.4 ст.228.1, ч.3 ст.30, пп."а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначить Незабудкиной А.И. наказание в виде лишения свободы сроком на 9 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор в отношении Незабудкиной А.И. оставить без изменения, кассационную жалобу защитника осужденного - адвоката Гончаренко К.Л. - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: