Кассационное определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 10 ноября 2022 г. по делу N 7У-10320/2022[77-4830/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Дамдиновой С.Ж.

судей Андрияновой И.В, Павлова Р.Г.

при секретаре Михеевой Д.Ю.

с участием прокурора Цымпиловой О.И.

осужденных Кыргыс Е.О.-о, Мекпер-оол Ч.Д, Кыргыс О.С.

адвокатов Лаа-Есиповой Д.А, Ждановой Л.И, Головичевой О.Н.

переводчика ФИО25

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационные жалобы осужденных Кыргыс Е.О.-о, Мекпер-оол Ч.Д. на приговор Улуг-Хемского районного суда Республики Тыва от 23 сентября 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва от 08 февраля 2022 года, которыми

Кыргыс Елена Окчаан-ооловна, "данные изъяты", судимая:

- 04 мая 2016 года Кызылским городским судом Республики Тыва по ч. 3 ст. 30 - п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, с отсрочкой реального отбывания наказания на основании ч. 1 ст. 82 УК РФ до достижения ее малолетнего ребенка ФИО26, ДД.ММ.ГГГГ года рождения четырнадцатилетнего возраста, до 20 сентября 2025 года, - осуждена по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 82 УК РФ отсрочка отбывания наказания по приговору от 04 мая 2016 года отменена.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от 04 мая 2016 года окончательно назначено 11 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, Кыргыс Е.О.-о. взята под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ зачтено в срок наказания время содержания Кыргыс Е.О.-о. под стражей с 04 по 06 мая 2021 года, с 23 сентября 2021 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с ч. 3.4 ст. 72 УК РФ в срок наказания зачтено время нахождения Кыргыс Е.О.-о. под домашним арестом с 07 мая 2018 года по 20 августа 2018 года из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Мекпер-оол Чойганмаа Донгаковна, "данные изъяты", судимая:

- 04 августа 2008 года Улуг-Хемским районным судом Республики Тыва по ч. 1 ст. 30 - п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, освободившаяся 09 июня 2016 года по отбытии срока наказания, - осуждена по ч. 5 ст. 33 - п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, Мекпер-оол Ч.Д. взята под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ в срок наказания зачтено время содержания Мекпер-оол Ч.Д. под стражей с 23 сентября 2021 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Кыргыс Олчамай Санчайович, "данные изъяты", несудимый

- осужден по п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 5 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ в срок наказания зачтено время содержания Кыргыс О.С. под стражей с 04 мая 2018 года по 06 мая 2018 года, с 23 сентября 2021 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с ч. 3.4 ст. 72 УК РФ в срок наказания зачтено время нахождения Кыргыс О.С под домашним арестом с 07 мая 2018 года по 20 августа 2018 года из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии с ч. 1 ст. 313 УПК РФ судом разрешен вопрос о передаче на попечение малолетних детей осужденных в органы опеки и попечительства.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва от 08 февраля 2022 года приговор суда первой инстанции изменен.

Во вводной части приговора уточнена судимость Мекпер-оол Ч.Д. по приговору Улуг-Хемского районного суда Республики Тыва от 04 августа 2008 года вместо ошибочно указанной даты 09 декабря 2008 года.

Исключен из осуждения Кыргыса О.С. по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, Кыргыс Е.О.-о. по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, Мекпер-оол Ч.Д. по ч. 5 ст. 33 - п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ квалифицирующий признак совершения преступления "группой лиц по предварительному сговору".

Снижено наказание Кыргысу О.С. с применением положений ст. 64 УК РФ до 4 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Снижено наказание Кыргыс Е.О.-о. с применением положений ст. 64 УК РФ до 7 лет лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 04 мая 2016 года, по совокупности приговоров назначено наказание 8 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Снижено наказание Мекпер-оол Ч.Д. с применением положений ст. 64 УК РФ до 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Зачтено время нахождения Кыргыса О.С, Кыргыс Е.О.-о. под домашним арестом с 07 мая 2018 года по 28 августа 2018 года в срок отбывания наказания из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационных жалобах осужденных Кыргыс Е.О, Мекпер-оол О.С. ставится вопрос о пересмотре судебных решений в связи с существенными нарушениями уголовного и уголовно-процессуального законов.

В отношении Кыргыс О.С. приговор пересматривается в соответствии с положениями ст.401.16 УПК РФ.

Заслушав доклад судьи Восьмого кассационного суда общей юрисдикции Дамдиновой С.Ж, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационных жалоб, выступления осужденных Кыргыс Е.О.-о, Мекпер-оол Ч.Д, адвокатов Лаа-Есиповой Д.А, Ждановой Л.И, поддержавших доводы жалоб осужденных в полном объеме, осужденного Кыргыс О.С, адвоката Головичевой О.Н. о смягчении наказания, мнение прокурора Цымпиловой О.И. об изменении судебных решений в отношении Кыргыс О.С, Кыргыс Е.О. в связи с допущенными нарушениями уголовного закона, переквалификации действий Кыргыс Е.О. на п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, снижении срока наказания осужденным, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

Кыргыс Е.О.-о, Кыргыс О.С. (с учетом изменений, внесенных апелляционным определением) признаны виновными и осуждены за незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере; Мекпер-оол Ч.Д. за пособничество в незаконном сбыте наркотических средств в крупном размере.

Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.

В кассационной жалобе осужденная Кыргыс Е.О.-о, не оспаривая фактические обстоятельства дела, доказанность ее вины и квалификацию действий, выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями в части назначенного наказания, считает его несправедливым и чрезмерно суровым. Полагает, что судом не в полной мере учтены смягчающие наказания обстоятельства, а именно наличие на иждивении троих несовершеннолетних детей, отсутствие сведений о нахождении ее на учете в наркологическом и психоневрологическом диспансерах, наличие положительной характеристики по месту жительства. Считает, что назначенное наказание не соответствует тяжести совершенного преступления и ее личности. С учетом изложенного, просит изменить судебные решения, снизить назначенное наказание.

В возражениях на кассационную жалобу осужденной Кыргыс Е.О.-о. государственный обвинитель Куулар Д.Б. приводит доводы, в которых считает судебные решения законными и обоснованными, кассационную жалобу осужденной просит оставить без удовлетворения.

В кассационной жалобе осужденная Мекпер-оол Ч.Д. выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями ввиду их незаконности и необоснованности. В обоснование указывает, что доказательств ее причастности к сбыту наркотических средств не имеется, утверждает, что она оказывала помощь лишь в их приобретении по просьбе свидетеля ФИО14 Противоречивым показаниям свидетелей ФИО14 и ФИО15 оценку суд не дал, данные о проведении очной ставки между ею и свидетелем ФИО15 в материалах дела отсутствуют. С учетом изложенного, просит изменить судебные решения, квалифицировать ее действия как покушение в форме пособничества на незаконное приобретение наркотических средств в крупном размере без цели сбыта, снизить назначенное наказание.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалоб осужденных, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности осужденных в совершении инкриминируемого им преступного деяния подтверждены совокупностью собранных и всесторонне исследованных доказательств, и соответствуют фактическим обстоятельствам совершенного преступления, которые установлены на основании анализа и оценки показаний осужденных Кыргыса О.С. и Кыргыс Е.О.-о. в ходе предварительного следствия, свидетелей ФИО27, ФИО16, ФИО17, ФИО15, ФИО18, ФИО28, ФИО14, ФИО19, результатов оперативно-розыскных мероприятий, сведений, изложенных в протоколах следственных действий, заключения эксперта, а также иных доказательств по делу, исследованных в судебном заседании.

Все, изложенные в приговоре, доказательства проверены с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, им дана надлежащая оценка в соответстви с требованиями ст.ст.87, 88 УПК РФ, а в своей совокупности исследованные доказательства признаны достаточными для разрешения уголовного дела по существу.

С приведением убедительных аргументов суд указал, почему он критически относится к, заявленным в судебном заседании, доводам осужденных Кыргыс Е.О.-о, Мекпер-оол Ч.Д. о непричастности к инкриминированным им деяниям и принял за основу показания свидетелей, изложенные в приговоре письменные доказательства.

Суд правильно признал положенные в основу приговора, доказательства достоверными и допустимыми, в том числе показания вышеуказанных лиц и результаты ОРМ, поскольку они были получены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" и соответствуют установленным фактическим обстоятельствам дела.

Существенных противоречий в показаниях допрошенных лиц, в том числе в показаниях свидетелей ФИО14 и ФИО15, ставящих под сомнение выводы суда относительно установленных фактических обстоятельств, не усматривается.

Данных, свидетельствующих о провокационном характере действий сотрудников правоохранительных органов, не установлено, оперативно-розыскные мероприятия проводились в отношении женщины по имени " ФИО29" и неустановленных лиц на основании поступившей оперативной информации о причастности к незаконному обороту наркотических средств, умысел у осужденных Кыргыс Е.О, Кыргыс О.С. на сбыт наркотических средств, у осужденной Мекпер-оол Ч.Д. на пособничество в незаконном сбыте наркотических средств сформировался независимо от действий сотрудников правоохранительных органов.

Из материалов уголовного дела усматривается, что каких-либо процессуальных нарушений, ограничивающих право участников уголовного судопроизводства на справедливое судебное разбирательство на основе принципа состязательности и равноправия сторон, не допущено.

Органами следствия при производстве предварительного расследования, а также судом первой инстанции дело расследовано и рассмотрено всесторонне, полно и объективно.

Непроведение следственного действия, на которое ссылается в жалобе осужденная Мекпер-о.Ч.Д, не повлияло на правильность выводов суда о ее виновности в совершении инкриминируемого преступления.

Юридическая оценка действий осужденных Мекпер-оол Ч.Д, Кыргыс О.С. является правильной.

Вместе имеются основания для внесения изменений в судебные решения в отношении осужденных Кыргыс О.С. и Кыргыс Е.О. по следующим основаниям.

Как видно из материалов уголовного дела, Кыргыс О.С. и Кыргыс Е.О. судом первой инстанции были признаны виновными в незаконным сбыте наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Суд апелляционной инстанции исключил из квалификации действий осужденных квалифицирующий признак преступления - "группой лиц по предварительному сговору", мотивировав тем, что доказательств предварительного сговора между Кыргыс О.С. и Кыргыс Е.О. о сбыте наркотических средств в крупном размере обвинением не представлено.

Установлено, что Кыргыс О.С. передал покупателям 30 фрагментов гашиша, массой 86, 85 грамм, Кыргыс Е.О. намеревалась передать 5 фрагментов гашиша, массой 17, 84 грамма, однако была задержана сотрудниками УНК МВД по Республике Тыва в ходе ОРМ "Проверочная закупка".

В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации", количество гашиша в размере 17, 84 грамма составляет значительный размер, в связи с изложенным, с учетом внесенных изменений судом апелляционной инстанции, действия осужденной Кыргыс Е.О. подлежат переквалификации на п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, как сбыт наркотических средств в значительном размере, назначенное ей наказание подлежит смягчению.

С учетом вносимых изменений, уменьшения объема предъявленного обвинения, подлежит снижению наказание назначенное Кыргыс О.С. по п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ.

Иных оснований для внесения изменений в судебные решения не усматривается.

При назначении наказания осужденным, судом учтены характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, в полной мере учтены данные о личности, влияние назначенного наказания на исправление осужденных и условия жизни семьи, все смягчающие наказание обстоятельства, в качестве которых при назначении наказания осужденным Кыргыс Е.О.-о, Кыргыс О.С. учтены наличие двоих малолетних и одного несовершеннолетнего ребенка, активное способствование расследованию преступления, состояние здоровья осужденных, отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, кроме того Кыргыс О.С. при назначении наказания учтено признание вины и раскаяние в содеянном, к ним применены положенияч.1 ст.62 УК РФ; осужденной Мекпер-оол Ч.Д. - наличие одного малолетнего ребенка, состояние здоровья осужденной, наличие грамот и благодарственных писем, в качестве отягчающего наказание обстоятельства - рецидив преступлений.

Не найдя оснований для изменения категории преступления на менее тяжкое в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ, суд мотивировал в приговоре свое решение о возможности исправления осужденных только в условиях изоляции их от общества, не согласиться с решением суда в этой части оснований не имеется.

Наказание, назначенное осужденной Мекпер-оол Ч.Д. с применением положений ст. 64 УК РФ, является справедливым и соразмерным содеянному, оснований для смягчения наказания не имеется, поскольку все заслуживающие внимания обстоятельства надлежащим образом учтены при решении вопроса о виде и размере наказания.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14-401.16 УПК РФ, судебная коллегия, определила:

приговор Улуг-Хемского районного суда Республики Тыва от 23 сентября 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва от 08 февраля 2022 года в отношении Кыргыс Елены Окчаан-ооловны и Кыргыс Олчамая Санчайновича изменить.

переквалифицировать действия Кыргыс Е.О-о. с п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на п. "б" ч.3 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание с применением ст. 64 УК РФ в виде 5 лет лишения свободы.

Наказание, назначенное Кыргыс Е.О.-о. в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору от 04 мая 2016 года снизить до 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Наказание назначенное Кыргыс О.С. по п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ снизить до 3 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения, кассационную жалобу осужденной Кыргыс Е.О.-о. удовлетворить, кассационную жалобу осужденной Мекпер-оол Ч.Д. оставить без удовлетворения.

Председательствующий С.Ж. Дамдинова

Судьи И.В. Андриянова

Р.Г. Павлов