Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 18 октября 2022 г. по делу N 7У-10761/2022[77-3812/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Васильевой Е.Г, судей Гайниева Л.С. и Варнаковой Н.Е, при ведении протокола помощником судьи Хаматуллиной А.Р, с участием:

осужденного Моисеева А.А. по системе видеоконференц-связи, его защитника - адвоката Грушина А.С. по назначению, прокурора Трубниковой Ю.Н, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Тверской области Никифирова С.А. на приговор Центрального районного суда г. Твери от 3 июня 2022 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Тверского областного суда от 2 августа 2022 года.

Заслушав доклад судьи Васильевой Е.Г. об обстоятельствах дела и доводах кассационного представления, выступления прокурора Трубниковой Ю.Н. об отмене судебных решений, осужденного Моисеева А.А. и его защитника Грушина А.С, возражавших против удовлетворения доводов кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

По приговору Центрального районного суда г. Твери от 3 июня 2022 года

Моисеев А.А, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", судимый:

- 10 марта 2017 года Заволжским районным судом г. Твери по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ с применением ст. 73 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев;

- 20 июня 2018 года Новгородским районным судом Новгородской области по ч. 2 ст. 228 УК РФ, с применением ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима; освобожденный по отбытии срока наказания 29 декабря 2020 года, осужден по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам 5 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу с зачетом в срок лишения свободы на основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ времени содержания Моисеева А.А. под стражей с 1 марта 2022 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В доход федерального бюджета Российской Федерации с Моисеева А.А. взысканы процессуальные издержки в размере "данные изъяты" рублей в возмещение расходов по вознаграждению адвоката Дунаевской И.Е, осуществлявшей его защиту на стадии предварительного следствия.

Приговором также разрешена судьба вещественных доказательств.

По апелляционному определению судебной коллегии по уголовным делам Тверского областного суда от 2 августа 2022 года приговор изменен: из описательно-мотивировочной части исключена ссылка при назначении наказания на то, что Моисеев А.А. ранее судим, а также указание о признании опасного рецидива преступлений отягчающим наказание обстоятельством; в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ отягчающим наказание обстоятельством признан рецидив преступлений, который по своему виду является опасным; назначенное Моисееву А.А. по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ наказание с применением ч. 3 ст. 68 УК РФ смягчено до 2 лет лишения свободы. В остальном приговор оставлен без изменения.

По обжалуемому приговору Моисеев А.А. признан виновным в совершении 16 октября 2021 года в г. Твери грабежа, то есть открытого хищения чужого имущества, совершенного с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Тверской области Никифиров С.А. с приговором суда не соглашается в части назначенного осужденному наказания; указывает, что Моисеев А.А. ранее был два раза судим за совершение тяжких преступлений и вновь совершил тяжкое преступление, ввиду чего в его действиях имеется особо опасный рецидив преступлений и отбывать наказание он должен в исправительной колонии особого режима. Просит судебные решения отменить, уголовное дело передать на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

В возражениях на кассационное представление осужденный Моисеев А.А. указывает, что он лишь один раз отбывал наказание в виде реального лишения свободы, ввиду чего полагает, что вид рецидива судом ему определен верно и просит оставить судебные решения без изменений.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления и возражений на него, выслушав участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления его в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

По данному делу такое нарушение уголовного закона допущено.

Как следует из материалов уголовного дела, Моисеев А.А. осужден по приговору Заволжского районного суда г. Твери от 10 марта 2017 года за совершение тяжкого преступления, предусмотренного п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, с применением ст. 73 УК РФ, к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев. По приговору Новгородского районного суда Новгородской области от 20 июня 2018 года Моисеев А.А. осужден за совершение тяжкого преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ к реальному лишению свободы. На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по предыдущему приговору отменено и окончательное наказание ему назначено по правилам ст. 70 УК РФ. 29 декабря 2020 года Моисеев А.А. освобожден из мест лишения свободы по отбытии срока наказания.

Как установлено судом первой инстанции, 16 октября 2021 года Моисеев А.А. вновь совершил тяжкое преступление, предусмотренное п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, за которое по обжалуемому приговору он осужден к реальному лишению свободы. Судимости по приговорам от 10 марта 2017 года и от 20 июня 2018 года на момент инкриминируемого ему преступления погашенными или снятыми не являлись.

Суд первой инстанции в приговоре указал, что Моисеев А.А. совершил тяжкое преступление, будучи осужденным по приговору Новгородского районного суда Новгородской области от 20 июня 2018 года за тяжкое преступление, в связи с чем в его действиях в силу п. "б" ч. 2 ст. 18 УК РФ имеется опасный рецидив.

Таким образом, устанавливая в действиях осужденного наличие рецидива преступлений и определяя его вид, суд первой инстанции судимость Моисеева А.А. по приговору Заволжского районного суда г. Твери от 10 марта 2017 года не учитывал и, признав, что рецидив является опасным, местом отбывания осужденному наказания определилисправительную колонию строгого режима.

Между тем, принимая такое решение суд первой инстанции не учел, что в силу п. "а" ч. 3 ст. 18 УК РФ при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы, рецидив преступлений признается особо опасным, а в соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 58 УК РФ, мужчинам, осужденным при особо опасном рецидиве преступлений отбывание лишения свободы назначается в исправительных колониях особого режима.

При этом согласно разъяснениям, содержащимся в п. 45 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", если по первому приговору лицо было осуждено за умышленное преступление (кроме преступления небольшой тяжести) к лишению свободы условно, при вынесении второго приговора за новое преступление суд, на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ, отменил условное осуждение и назначил наказание в соответствии со ст. 70 УК РФ, то при постановлении третьего приговора за вновь совершенное преступление при определении наличия рецидива преступлений учитываются первая и вторая судимости.

В связи с изложенным, учитывая, что согласно разъяснениям, содержащимся в п. 46 вышеуказанного Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года N 58, в описательно-мотивировочной части приговора необходимо указывать верный вид рецидива преступлений, а также принимая во внимание невозможность устранения указанных нарушений как судом кассационной инстанции, который в силу ст. 401.6 УПК РФ не вправе ухудшить положение осужденного, так и судом апелляционной инстанции, ввиду отсутствия по настоящему делу апелляционного представления или апелляционной жалобы потерпевшего с соответствующими доводами, исходя из того, что годичный срок, предусмотренный ст. 401.6 УПК РФ, не истек, приговор и апелляционное определение в отношении Моисеева А.А. подлежат отмене по доводам кассационного представления, а уголовное дело передаче на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции в ином составе, при котором необходимо учесть требования уголовного закона, принять по делу законное и обоснованное решение.

В связи с отменой судебных решений и с учетом тяжести предъявленного Моисееву А.А. обвинения, данных о его личности, в целях охраны прав и законных интересов участников уголовного судопроизводства и надлежащего проведения судебного заседания в разумные сроки, усматривая предусмотренные ч. 1 ст. 97 УПК РФ основания, и не находя возможности избрания более мягкой меры пресечения, суд кассационной инстанции, в соответствии со ст. 108, ст. 255 УПК РФ, считает необходимым применить к нему меру пресечения в виде заключения под стражу.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Центрального районного суда г. Твери от 3 июня 2022 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Тверского областного суда от 2 августа 2022 года в отношении Моисеева А.А. отменить, уголовное дело передать на новое рассмотрение в тот же суд первой инстанции иным составом суда.

Избрать в отношении Моисеева А.А. меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 3 месяца, т.е. до 18 января 2023 года.

Председательствующий

Судьи