Кассационное определение СК по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 21 июня 2022 г. по делу N 7У-2975/2022[77-1781/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Жернова С.Р, судей Черных И.Н, Гутеневой Е.Н, при секретаре Лельховой Е.Д, рассмотрела в закрытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Кислинского С.В. и по кассационному представлению заместителя прокурора города Санкт-Петербурга Мещерского А.С. на приговор Московского районного суда Санкт-Петербурга от 25 августа 2021 года.

Заслушав доклад судьи Жернова С.Р, изложившего обстоятельства дела, содержание обжалуемых судебных решений, доводы кассационного представления и кассационной жалобы, выступление осужденного Кислинского С.В. посредством системы видеоконференц-связи, поддержавшего доводы кассационной жалобы, выслушав мнение прокурора Соловьевой И.Н, полагавшей необходимым в полном объеме удовлетворить кассационное представление, а кассационную жалобу удовлетворить частично, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Московского районного суда Санкт-Петербурга от 25 августа 2021 года

Кислинский С.В, "данные изъяты" года рождения, уроженец "данные изъяты", гражданин РФ, судимый, - 10 октября 2011 года Переславским районным судом Ярославской области по пп. "в", ""г" ч. 2 ст. 158 УК РФ, ст. 73 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года;

- 30 мая 2012 года Переславским районным судом Ярославской области по пп. "а", ""г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожден 28 марта 2014 года по отбытию наказания;

- 23 августа 2019 года Московским районным судом Санкт-Петербурга по ч.1 ст. 228 УК РФ (2 преступления), ч. 2 ст. 69 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы, освобожден 18 декабря 2020 года по отбытию наказания, осужден:

- по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Приговором разрешен вопрос о зачете в срок лишения свободы время содержания под стражей и судьбе вещественных доказательств по делу.

По приговору Кислинский С.В. признан виновным в незаконном хранении без цели сбыта психотропных веществ в крупном размере и наркотического средства в значительном размере.

Преступления совершены в период до 30 апреля 2021 года в Санкт-Петербурге, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

В кассационной жалобе осужденный Кислинский С.В. указывает, что на момент постановления приговора предыдущая судимость от 30 мая 2012 года была погашена, а судимость от 23 августа 2019 года не образует в его действиях рецидива преступлений.

В связи с чем, просит исключить из приговора указание на судимость по приговору от 30 мая 2012 года, а также ст. ст. 18, 63 УК РФ и ч. 2 ст. 68 УК РФ. Изменить вид режима отбывания наказания со строгого на общий, а также, с применением ст. 64 УК РФ, смягчить наказание.

В кассационном представлении заместитель прокурора Санкт-Петербурга Мещерский А.С. просит изменить приговор в связи с допущенными существенными нарушениями уголовного закона, повлиявшими на исход дела.

В обоснование кассационного представления, анализируя действующее законодательство, ссылаясь на правовые позиции, высказанные Верховным Судом Российской Федерации в Постановлениях Пленумов, указывает о неверном учете судом, при погашенных судимостях по приговорам от 10 октября 2011 года и 30 мая 2012 года, рецидива преступлений, назначения наказания в соответствии с требованиями, предусмотренными ч.ч. 1, 2 ст. 68 УК РФ, а также последующей ошибки, при назначении вида исправительного учреждения.

С учетом изложенного, просит приговор изменить, исключить указание на судимости по приговорам 10 октября 2011 года и 30 мая 2012 года, указание на наличие опасного рецидива преступлений и указание на назначение наказания с учетом положений ч.ч. 1, 2 ст. 68 УК РФ, смягчить наказание, с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных представления и жалобы, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности осужденного Кислинского С.В. в совершении инкриминируемого преступления, при установленных и изложенных в приговоре обстоятельствах, сторонами не оспариваются и были установлены судом на основе совокупности исследованных в судебном заседании и надлежащим образом оцененных достоверных и допустимых доказательств, проверенных и оцененных судом в соответствии с требованиями ст. ст. 17, 87 и 88 УПК РФ.

Нарушений требований уголовно-процессуального закона, выразившихся в лишении или ограничении гарантированных УПК РФ прав участников уголовного судопроизводства либо несоблюдении процедуры судопроизводства судом не допущено.

Судебное разбирательство по делу проведено объективно и всесторонне с соблюдением требований УПК РФ о состязательности и равноправии сторон и выяснением всех юридически значимых для правильного разрешения уголовного дела обстоятельств, подлежащих доказыванию при производстве по делу, а сторонам суд создал необходимые условия для исполнения их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных прав, в том числе права на защиту, которыми они реально воспользовались. Данных о том, что предварительное следствие и судебное разбирательство проводились предвзято либо с обвинительным уклоном и что суд отдавал предпочтение какой-либо из сторон, из материалов дела не усматривается.

Согласно письменному протоколу судебного заседания судебное разбирательство осуществлялось с соблюдением принципов состязательности и равноправия сторон, непосредственности и устности исследования доказательств, с учетом ст. 252 УПК РФ. Судом созданы условия для реализации сторонами своих процессуальных прав. Ходатайства, заявленные сторонами, рассмотрены и разрешены судом в установленном законом порядке.

Принципы презумпции невиновности, состязательности и равноправия сторон судом нарушены не были.

Уголовный закон применен правильно.

Действиям Кислинского С.В. дана правильная юридическая оценка. Выводы суда о квалификации действий осужденного Кислинского С.В. по ч. 2 ст. 228 УК РФ являются верными.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона допущены по делу.

В силу ч. 1 ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым, и он признается таковым, если постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

При назначении наказания суд признал обстоятельством, отягчающим наказание, наличие у осужденного Кислинского С.В. опасного рецидива преступлений, образованного приговором от 30 мая 2012 года, которым он был осужден за совершение тяжкого преступления и освобожден из мест лишения свободы 28 марта 2014 года по отбытии срока наказания.

Вместе с тем, в соответствии с пп. "в", "г" ч. 3 ст. 86 УК РФ (в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 года N 95-ФЗ, действовавшей на момент осуждения Кислинского С.В.), судимость в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за совершение тяжких преступлений, погашалась по истечении шести лет, за совершение преступлений средней тяжести - трех лет после отбытия наказания.

Как верно отмечено в кассационном представлении, внесенные в п. "г" ч. 3 ст. 86 УК РФ Федеральным законом от 23 июля 2013 года N 218-ФЗ изменения, установившие восьмилетний срок погашения судимости за совершение преступлений, относящихся к категории тяжких, ухудшают положение осужденного, поэтому в силу ч. 1 ст. 10 УК РФ не имеют обратной силы и не могут применяться в отношении Кислинского С.В.

При таких обстоятельствах, срок погашения судимости по приговору Переславского районного суда Ярославской области от 30 мая 2012 года истек по истечении шести лет с момента освобождения осужденного Кислинского С.В. из мест лишения свободы, то есть 28 марта 2020 года, а срок погашения судимости по приговору этого же суда от 10 октября 2011 года истек по истечении 3 лет с момента освобождения осужденного из мест лишения свободы, то есть 28 марта 2017 года.

Таким образом, в момент совершения осужденным Кислинским С.В. 30 апреля 2021 года инкриминируемого преступления, прошло более шести лет, в связи с чем, судимости по приговорам от 10 октября 2011 года и 30 мая 2012 года были погашены.

В соответствии с ч. 1 ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

На основании п. "а" ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести.

Приговором Московского районного суда Санкт-Петербурга от 23 августа 2019 года Кислинский С.В. осужден за совершение умышленных преступлений небольшой тяжести, в его действиях рецидив преступлений отсутствует.

В соответствии со ст. 304 УПК РФ и разъяснениями, содержащимися в п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 ноября 2016 года N 55 "О судебном приговоре" если на момент совершения подсудимым преступления, в котором он обвиняется, его судимости сняты или погашены, то исходя из положений ч. 6 ст. 86 УК РФ, суд не вправе упоминать о них во вводной части приговора.

При таких обстоятельствах, из приговора суда подлежат исключению указание на погашенные судимости, на обстоятельство, отягчающее наказание - рецидив преступлений, а также на ч.ч. 1, 2 ст. 68 УК РФ.

Кроме этого, в связи отсутствием в действиях осужденного Кислинского С.В. рецидива преступлений изменению подлежит и вид исправительного учреждения, так как по смыслу п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ в случае осуждения к лишению свободы за тяжкое преступление мужчины, ранее отбывавшего лишение свободы, при отсутствии рецидива преступлений отбывание наказания назначается в исправительной колонии общего режима.

На основании изложенного, руководствуясь п. 1 ч. 1 ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационное представление заместителя прокурора города Санкт-Петербурга Мещерского А.С. удовлетворить, кассационную жалобу осужденного Кислинского С.В. удовлетворить частично.

Приговор Московского районного суда Санкт-Петербурга от 25 августа 2021 года изменить:

- исключить из вводной части приговора указание на судимости по приговорам Переславского районного суда Ярославской области от 10 октября 2011 года и 30 мая 2012 года;

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях Кислинского С.В. опасного рецидива преступлений, а также указание на назначение наказания, с учетом положений ч.ч. 1, 2 ст. 68 УК РФ.

Смягчить назначенное Кислинскому С.В. наказание по ч. 2 ст. 228 УК РФ до 3 лет 3 месяцев лишения свободы.

На основании п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ назначить Кислинскому С.В. отбывание наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи