Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 19 октября 2022 г. по делу N 7У-3589/2022[77-1907/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бецукова А.З, судей Бурухиной М.Н. и Чекмарева М.А, при помощнике судьи Отузяне Д.А, ведущем протокол судебного заседания, с участием:

прокурора Белкина С.В, осужденного Даленко Д.В. путем видеоконференц-связи, его

защитника - адвоката Васюнина И.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Ставропольского края Тыльченко А.М. и кассационную жалобу защитника-адвоката Абрамяна Э.Н. на приговор Кировского районного суда Ставропольского края от 16 ноября 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 16 февраля 2022 года в отношении ФИО1.

Заслушав доклад судьи Бецукова А.З, изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационных представления и жалобы, а также возражения, выслушав прокурора Белкина С.В, поддержавшего кассационное представление, осужденного Даленко Д.В. и защитника - адвоката Васюнина И.В, поддержавших кассационную жалобу, судебная коллегия

установила:

по приговору Кировского районного суда Ставропольского края от 16 ноября 2021 года

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин Российской Федерации, несудимый, осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 5 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Время содержания под стражей с 16 февраля 2021 года по день вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 16 февраля 2022 года приговор изменен:

- исключено указание на совершение Даленко Д.В. незаконного приобретения без цели сбыта наркотических средств в крупном размере;

- смягчено назначенное Даленко Д.В. по ч. 2 ст. 228 УК РФ наказание до 4 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

- в резолютивной части приговора указано о хранении вещественных доказательств: наркотического средства героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетил кодеин массой после проведения экспертизы 3, 65 гр. до принятия окончательного решения по выделенному уголовному делу в камере хранения ОМВД России по Кировскому городскому округу.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Даленко Д.В. осужден (с учетом апелляционного определения) за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере (3, 68 гр. героина (диацетилморфина), 6 - моноацетилморфина и ацетилкодеина), изъятого при обследовании его жилища в "адрес" ДД.ММ.ГГГГ.

В кассационном представлении заместитель прокурора "адрес" ФИО7, ссылаясь на существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела, просит приговор от 16 ноября 2021 года и апелляционное определение от 16 февраля 2022 года в отношении Даленко Д.В. отменить, уголовное дело передать на новое рассмотрение в ином составе суда. Указывает, что Даленко Д.В. фактически задержан сотрудниками полиции 11 февраля 2021 года. Согласно постановлению мирового судьи от 12 февраля 2021 года Даленко Д.В. по ч. 1 ст. 6.9 КоАП РФ подвергнут административному аресту на 5 суток за невыполнение законного требования уполномоченного должностного лица о прохождении медицинского освидетельствования на состояние опьянения 11 февраля 2021 года. Однако зачёт времени содержания его под стражей произведён только с 16 февраля 2021 года.

В кассационной жалобе адвокат Абрамян Э.Н, ссылаясь на нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, просит приговор от 16 ноября 2021 года и апелляционное определение от 16 февраля 2022 года в отношении Даленко Д.В. отменить и вынести оправдательный приговор либо изменить судебные решения, смягчив наказание с применением ст. 73 УК РФ. Указывает, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Суд нарушил право на защиту, не установилпроисхождение наркотического средства в домовладении, где проживали Даленко Д.В. и иные члены семьи. Показания свидетелей обвинения противоречивы, но суды не дали им надлежащую оценку, как и отсутствию в деле подлинников документов с результатами ОРМ. Изъятое в домовладении Даленко Д.В. наркотическое средство ему не принадлежит, что подтверждается показаниями свидетелей: ФИО9, ФИО10, ФИО11, ФИО12 На время прибытия в "адрес" Даленко Д.В. наркотики не употреблял. Сотрудники правоохранительных органов обследовали жилище без перчаток, соприкасались руками с Даленко Д.В. Суд не обратил внимания, что у сотрудников УФСБ не было информации об употреблении Даленко Д.В. наркотических средств. Свидетели по-разному описали порядок проведения ОРМ в домовладении, но суды не дали этому надлежащую оценку. В ходе ОРМ изъяты предметы, которые не являются вещественными доказательствами, и в орган следствия не передавались. Суд необоснованно отказал в ходатайстве об истребовании подлинников документов по результатам ОРМ в домовладении Даленко Д.В. Не установлены обстоятельства, подлежащие доказыванию согласно ст. 73 УПК РФ. Исследованные в суде доказательства не подтверждают вину Даленко Д.В. Сторона обвинения отказалась от допроса основного свидетеля Фомина, что нарушает право на защиту, поскольку обвинительное заключение утверждено прокурором с учетом показаний данного свидетеля. Учитывая данные о личности Даленко Д.В. и наличие смягчающих обстоятельств, назначенное наказание является чрезмерно суровым.

В возражении на кассационную жалобу заместитель прокурора "адрес" ФИО13, считая доводы защитника необоснованными, просит кассационную жалобу оставить без удовлетворения.

Выслушав участников судебного заседания, проверив кассационные представление и жалобу, а также возражения по материалам уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующему.

Виновность Даленко Д.В. в совершении преступления, за которое осужден установлена на основе совокупности доказательств, исследованных в условиях состязательности и равноправия сторон, проверенных и оцененных судом по правилам ст.ст. 14, 17, 75, 87 - 89 УПК РФ.

Допустимость доказательств, положенных в основу приговора, в том числе оспариваемых защитником, надлежаще проверена, сомнений не вызывает.

В приговоре указаны мотивы, по которым суд принял одни доказательства как допустимые и достоверные, отвергая другие доказательства и доводы стороны защиты, в том числе о нарушениях уголовно-процессуального закона на стадии предварительного следствия.

Процессуальные права участников судебного разбирательства надлежаще обеспечены, суд разрешилзаявленные сторонами ходатайства в установленном законом порядке, исследовал все представленные доказательства.

Протокол судебного заседания отвечает требованиям ст. 259 УПК РФ.

Доводы кассационной жалобы сводятся к оспариванию соответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела посредством иной оценки доказательств, которым дана надлежащая оценка.

Соответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, объективно проверено и мотивированно подтверждено судом апелляционной инстанции, который устранил при этом отдельные нарушения закона, допущенные судом первой инстанции.

Действия Даленко Д.В, согласно установленным в приговоре суда обстоятельствам преступления, верно квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Наказание Даленко Д.В. назначено по правилам Общей части УК РФ, с учетом характера, степени общественной опасности совершенного преступления, личности виновного и других значимых обстоятельств.

Смягчающим обстоятельством признано наличие двоих малолетних детей на иждивении осужденного. Отягчающих обстоятельств не установлено.

Суд обосновал назначение Даленко Д.В. наказания в виде лишения свободы, неприменение при этом ч. 6 ст. 15 УК РФ об изменении категории преступления, ст. 64 УК РФ о назначении более мягкого наказания, чем установлено законом за совершенное преступление, и ст. 73 УК РФ об условном осуждении.

Назначенное Даленко Д.В. наказание не является чрезмерно суровым, смягчению не подлежит.

Отбывание лишения свободы в исправительной колонии общего режима назначено осужденному в соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Исчисление отбывания наказания и зачет времени содержания под стражей в срок назначенного лишения свободы произведены по правилам ст. 72 УК РФ.

Однако день фактического задержания - 11 февраля 2021 года, вопреки положениям п. 11 ст. 5 УПК РФ и ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, не зачтен в срок наказания.

Как видно и материалов уголовного дела, Даленко Д.В. фактически задержан сотрудниками полиции 11 февраля 2021 года, когда с его участием проводились процессуальные действия, он был ограничен в передвижении.

Данный факт оставлен без внимания и судом апелляционной инстанции.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Зачет дня фактического задержания Даленко Д.В. в срок назначенного ему лишения свободы может быть произведен судом кассационной инстанции.

Предусмотренных ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ причин для других изменений или отмены приговора 16 ноября 2021 года и апелляционного определения от 16 февраля 2022 года в отношении Даленко Д.В. не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14 и ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Кировского районного суда Ставропольского края от 16 ноября 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 16 февраля 2022 года в отношении ФИО1 изменить, засчитав день фактического задержания - 11 февраля 2021 года в срок наказания за один день лишения свободы.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий А.З. Бецуков

Судьи М.Н. Бурухина

М.А. Чекмарев