Определение СК по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 07 июля 2022 г. по делу N 7У-5130/2022[77-3072/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Плюхина В.В, судей: Щадных Д.А. и Евстигнеевой О.В, при секретаре Харламовой М.А, с участием прокурора кассационного отдела управления Генеральной прокуратуры РФ Минькова М.М, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе с дополнением к ней осужденного Федосеева Е.Г. на приговор Королевского городского суда Московской области от 16 июля 2020 года.

По приговор Королевского городского суда Московской области от 16 июля 2020 года

Федосеев Евгений Георгиевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин Российской Федерации, зарегистрированный по адресу: "адрес", работавший оператором производственной линии в "данные изъяты", со средним специальным образованием, женатый, судимый 13 декабря 2017 года по приговору Щелковского городского суда Московской области по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима; по постановлению Заволжского районного суда Ярославской области от 31 июля 2019 года неотбытая часть наказания заменена ограничением свободы сроком на 1 год 27 дней, осужден по:

ч. 1 ст. 228 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы;

ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 1 месяц.

В соответствии со ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к наказанию неотбытой части наказания по приговору Щелковского городского суда Московской области от 13 декабря 2017 года окончательное наказание назначено в виде лишения свободы сроком на 3 года 2 месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Федосееву Е.Г. исчислен со дня вступления приговора в законную силу. В срок отбывания наказания зачтено время содержания под стражей с 4 марта 2020 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета, произведенного в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Разрешены вопросы о мере пресечения осужденному и судьбе вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и вступил в законную силу.

Заслушав доклад судьи Щадных Д.А, изложившего содержание приговора, доводы кассационной жалобы с дополнений к ней и основания ее передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, мнение прокурора Минькова М.М, полагавшего приговор подлежащим изменению, судебная коллегия

установила:

по приговору суда Федосеев Е.Г. признан виновным в незаконных приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, а также в незаконных приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Преступления совершены 12 октября 2014 года и 3 марта 2020 года в Московской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе и дополнении к ней осужденный Федосеев Е.Г. выражает несогласие с приговором, считает его вынесенным с существенным нарушением уголовного и уголовно-процессуального законов. Утверждает о незаконности проведения в отношении него по ч. 2 ст. 228 УК РФ оперативно-розыскных мероприятий. Полагает, что его действия должны быть квалифицированы, как покушение на преступление, а наказание назначено с учетом положений ч. 3 ст. 66 и ч. 2 ст. 69, ч. 3 ст. 60, ст. 73 УК РФ. Указывает на незаконное осуждение по ч. 1 ст. 228 УК РФ за преступление, совершенное 12 октября 2014 года. Считает, что он подлежал освобождению от уголовной ответственности на основании Постановления Государственной Думы Федерального Собрания РФ "Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов". Утверждает, что в розыске он не находился. Обращает внимание на противоречия в показаниях свидетелей ФИО8, ФИО9, ФИО10 Считает, что при назначении наказания суд необоснованно не учел наличие у него хронических заболеваний, малолетнего ребенка на иждивении, престарелых родителей. Просит приговор изменить по вышеуказанным основаниям, смягчить назначенное ему наказание, ограничившись отбытым сроком.

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы кассационной жалобы осужденного с дополнением к ней, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационной жалобы, представления суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу, т.е. правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Выводы о виновности Федосеева Е.Г. подтверждаются совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, приведенных в приговоре, в том числе: показаниями осужденного Федосеева Е.Г, данными в ходе предварительного следствия об обстоятельствах совершения преступлений; показаниями сотрудников полиции ФИО8, ФИО9, ФИО10, допрошенных в качестве свидетелей об обстоятельствах задержания Федосеева Е.Г, обнаружения и изъятия наркотических средств; показаниями сотрудников полиции ФИО11, ФИО12, ФИО13, допрошенных в качестве свидетелей об обстоятельствах проведения оперативно-розыскных мероприятий в отношении Федосеева Е.Г, его задержания, изъятия наркотических средств; показаниями свидетелей ФИО14, ФИО15, ФИО16, ФИО17 об обстоятельствах участия в качестве понятых; протоколами личных досмотров, осмотра предметов, актом освидетельствования; результатами оперативно-розыскной деятельности; заключениями экспертов, согласно которым был определен вид и масса изъятых наркотических средств, а также другими доказательствами, приведенными в приговоре.

Все доказательства судом проверены в соответствии с требованиями ст. 87 УПК РФ в совокупности с другими доказательствами по делу и оценены с учетом правил, предусмотренных ст. 88 УПК РФ, с точки зрения их достаточности, допустимости и относимости к рассматриваемым событиям.

Показания осужденного Федосеева Е.Г. и свидетелей, а также протоколы следственных и процессуальных действий, заключения экспертов, результаты оперативно-розыскной деятельности, на которые суд сослался в обоснование выводов о виновности осужденного, правильно оценены и правомерно положены в основу обвинительного приговора. О правильности оценки этих показаний и других фактических данных свидетельствует то, что они согласуются как между собой, так и с другими приведенными в приговоре доказательствами.

Каких-либо существенных противоречий в доказательствах, в том числе, в показаниях свидетелей, ставящих под сомнение их достоверность, не имеется.

Вопреки доводам жалобы, законность и обоснованность проведения оперативно-розыскных мероприятий судом проверена. Результаты оперативно-розыскных мероприятий обоснованно признаны допустимыми доказательствами, так как они получены в соответствии со ст. ст. 2, 7 Федерального закона от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", а обстоятельства их проведения свидетельствуют об отсутствии провокации со стороны сотрудников оперативных подразделений.

Нарушений уголовно-процессуального закона при производстве следственных действий, в том числе и допросов Федосеева Е.Г. в качестве подозреваемого и обвиняемого органами предварительного следствия допущено не было.

Доводы жалобы о переквалификации действий осужденного с ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ являются несостоятельными, поскольку умысел на незаконное приобретение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере им был в полной мере реализован, преступление было доведено до конца, при этом факт проведения в отношении Федосеева Е.Г. оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение", его последующее задержание и изъятие сотрудниками правоохранительных органов из незаконного оборота указанных наркотических средств, не влияет на квалификацию преступления как оконченного.

Действия Федосеева Е.Г. получили надлежащую юридическую оценку и правильно квалифицированы по ч. 1 ст. 228 и ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Фактические обстоятельства незаконных приобретения и хранения без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, а также незаконного приобретения без цели сбыта наркотических средств в крупном размере установлены на основании исследованных доказательств, которые признаны допустимыми, использованы судом для установления обстоятельств, указанных в ст. 73 УПК РФ.

Вопреки доводам жалобы, наказание Федосееву Е.Г. по ч. 2 ст. 228 УК РФ назначено с учетом положений ст.ст. 6, 43, 60 УК РФ, в пределах санкции статьи уголовного закона, по которой он осужден, а также характера и степени общественной опасности содеянного, данных о его личности, наличия смягчающих наказание обстоятельств, к которым суд отнес полное признание вины, раскаяние в содеянном, наличие на иждивении малолетнего ребенка, состояние здоровья осужденного, отягчающего обстоятельства - рецидива преступлений, вид которого определен, как опасный, и с учетом влияния наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

Доводы жалобы о том, что суд необоснованно не учел при назначении наказания в качестве смягчающих обстоятельств наличие у осужденного малолетнего ребенка и наличие хронических заболеваний являются необоснованными, поскольку данные обстоятельства были учтены судом при назначении наказания. Оснований для признания в качестве смягчающего обстоятельства наличия на иждивении у осужденного престарелых родителей, у суда не имелось, поскольку данное обстоятельство не относится к смягчающим наказание обстоятельствам, безусловно учитываемым судом в соответствии с ч. 1 ст. 61 УК РФ.

Выводы о назначении осужденному наказания в виде лишения свободы с применением положений ч. 3 ст. 68 УК РФ, а также назначения наказания по совокупности приговоров по правилам ст. 70 УК РФ судом мотивировано. Назначенное по ч. 2 ст. 228 УК РФ наказание является справедливым и соразмерным содеянному.

Оснований для применения положений ст. 64 УК РФ, судом не установлено, не усматривает их и судебная коллегия.

Ввиду наличия отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений, вид которого определен, как опасный, правовых условий для решения вопроса о применении положений ч. 6 ст. 15 УК РФ, ст. 73 УК РФ у суда не имелось.

Вид исправительного учреждения в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ для отбывания осужденным Федосеевым Е.Г. наказания определен судом верно.

Оснований к отмене приговора не имеется.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.16 УПК РФ суд кассационной инстанции не связан доводами кассационной жалобы и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по настоящему делу допущены.

Согласно ст. 73 УПК РФ при производстве по уголовному делу подлежит доказыванию, в том числе, событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления).

В соответствии со ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступления, а также доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении подсудимого.

Как следует из приговора, суд признал Федосеева Е.Г. виновным, в том числе, в незаконном хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

При этом в описательно-мотивировочной части приговора при описании преступных действий осужденного суд указал, что Федосеев Е.Г. 3 марта 2020 года, не позднее 16 часов, получив от неустановленного лица сообщение, содержащее сведения о места расположения тайника-закладки с наркотическим средством героин (диацетилморфин), прибыл около 17 часов к указанному месту, расположенному по адресу: Московская область, г. Королев, проспект Королева, д. 7 "б", где обнаружил тайник-закладку с наркотическим средством и незаконно приобрел вещество, содержащее в своем составе наркотическое средство героин (диацетилморфин) массой 2, 62 грамма, упакованное в сверток из полимерного материала, которое незаконно хранил при себе без цели сбыта до 17 часов 40 минут. В этот же день, около 17 часов 30 минут, Федосеев Е.Г. в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение" был задержан сотрудниками полиции возле подъезда N 6 дома 9 по проспекту Королева, а указанное наркотическое средство в период времени с 17 часов 40 минут до 18 часов 10 минут было обнаружено и изъято в ходе личного досмотра, произведенного в подъезде дома.

В соответствии с п. 7 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", под незаконным хранением без цели сбыта наркотических средств следует понимать действия лица, связанные с незаконным владением этими средствами.

Незаконное хранение наркотических средств относится к длящимся преступлениям и считается оконченным с момента его пресечения, в том числе и фактического задержания лица.

Поскольку Федосеев Е.Г. задержан в ходе проведения в отношении него оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение" непосредственно после незаконного приобретения наркотического средства, с момента изъятия наркотического средства из тайника, до его обнаружения и изъятия, находился под постоянным визуальным контролем со стороны сотрудников полиции, то выводы суда о том, что Федосеев Е.Г. осуществлял незаконное хранение наркотического средства, являются необоснованными.

В связи с этим, осуждение за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере подлежит исключению из приговора в отношении Федосеева Е.Г.

В связи с изменениями, вносимыми в приговор не усматривается оснований для смягчения наказания осужденному Федосееву Е.Г. по ч. 2 ст. 228 УК РФ, поскольку наказание ему назначено с учетом положений ч. 3 ст. 68 УК РФ в минимальных пределах санкции данной нормы уголовного закона, а оснований для применения положений ст. 64 УК РФ судебная коллегия не находит.

Кроме того, в силу ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений его Общей части. При этом учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Как следует из приговора, отягчающим наказание Федосееву Е.Г. обстоятельством по двум преступлениям в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ суд признал рецидив преступлений, вид которого в силу п. "б" ч. 2 ст. 18 УК РФ определилкак опасный, в связи с чем назначил осужденному наказание по правилам, предусмотренным ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Согласно ч. 1 ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступления.

По приговору суда Федосеев Е.Г. осужден, в том числе за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 228 УК РФ, совершенное 12 октября 2014 года.

Вместе с тем, сведений о том, что до совершения данного преступления Федосеев Е.Г. имел судимость за совершение умышленного преступления, в материалах дела не содержится.

С учетом изложенного, судебная коллегия считает, что указание на наличие в действиях Федосеева Е.Г. по ч. 1 ст. 228 УК РФ отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений подлежит исключению из приговора, а назначенное наказание - смягчению.

Вместе с тем, учитывая, что преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 228 УК РФ, которое отнесено в соответствии со ст. 15 УК РФ к категории преступлений небольшой тяжести, совершено Федосеевым Е.Г. 12 октября 2014 года, объективные сведения о том, что Федосеев Е.Г. после приостановления дознания и формального объявления его в розыск 12 декабря 2014 года скрывался от органов дознания, в материалах уголовного дела отсутствуют, и, более того, 13 декабря 2017 года он был осужден по приговору Щелковского городского суда Московской области к реальному лишению свободы, судебная коллегия считает, что установленный п. "а" ч. 1 ст. 78 УК РФ двухлетний срок давности привлечения к уголовной ответственности за совершение преступления небольшой тяжести на момент вступления приговора в законную силу истек.

При таких обстоятельствах Федосеев Е.Г. подлежит освобождению от наказания, назначенного за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228 УК РФ в связи с истечением срока давности привлечения к уголовной ответственности, а указание о назначении ему наказания по совокупности преступлений по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ, подлежит исключению из приговора.

Допущенные судом первой инстанции нарушения уголовного закона, являются существенными, повлиявшим на исход дела, в связи с чем судебная коллегия считает необходимым приговор в отношении Федосеева Е.Г. изменить.

На основании вышеизложенного и руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационную жалобу осужденного Федосеева Е.Г. удовлетворить частично.

Приговор Королевского городского суда Московской области от 16 июля 2020 года в отношении Федосеева Евгения Георгиевича изменить:

исключить из осуждения Федосеева Е.Г. по ч. 2 ст. 228 УК РФ незаконное хранение наркотических средств;

исключить указание на наличие в его действиях по ч. 1 ст. 228 УК РФ отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений;

смягчить наказание, назначенное по ч. 1 ст. 228 УК РФ, до 9 месяцев лишения свободы, и на основании п. "а" ч. 1 ст. 78 УК РФ от назначенного наказания по ч. 1 ст. 228 УК РФ освободить в связи с истечением срока давности привлечения к уголовной ответственности;

исключить указание о назначении Федосееву Е.Г. наказания по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ;

на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по ч. 2 ст. 228 УК РФ, неотбытой части наказания по приговору Щелковского городского суда Московской области от 13 декабря 2017 года, окончательно назначить Федосееву Е.Г. наказание в виде лишения свободы сроком на 3 (три) года 1 (один) месяц с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного с дополнением к ней - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: