Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 22 ноября 2022 г. по делу N 7У-3492/2022[77-1855/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бурухиной М.Н, судей Железного А.В, Харрасовой С.Н, при ведении протокола помощником судьи Тучковой Ю.А, с участием прокурора Лысикова А.А, адвоката Роганова М.Н.

в открытом судебном заседании рассмотрела кассационную жалобу осужденного Минатуллаева А.А. на приговор Карабудахкентского районного суда Республики Дагестан от 3 декабря 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 16 февраля 2022 года.

Заслушав доклад судьи Бурухиной М.Н, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы, выступление адвоката Роганова М.Н, поддержавшего и дополнившего жалобу, мнение прокурора Лысикова А.А. об изменении судебных решений, судебная коллегия

установила:

по приговору Карабудахкентского районного суда Республики Дагестан от 3 декабря 2021 года

Минатуллаев А.А, родившийся ДД.ММ.ГГГГ года в "адрес", судимый:

- 14 декабря 2017 года Карабудахкентским районным судом Республики Дагестан по ч.2 ст. 228 УК РФ (2 преступления), на основании ч.3 ст. 69 УК РФ к 6 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 4 года, осужден по ч.2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы;

на основании ч.5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору от 14 декабря 2017 года отменено;

на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного сложения с наказанием по приговору Карабудахкентского районного суда Республики Дагестан от 14 декабря 2017 года назначено окончательное наказание в виде 7 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом времени нахождения под стражей с 18 марта 2021 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 16 февраля 2022 года приговор изменен: время нахождения под стражей с 18 марта 2021 года до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор оставлен без изменения.

Минатуллаев признан виновным в том, что в период с осени 2020 года по 17 марта 2021 года незаконно приобрел, хранил и перевозил наркотическое средство марихуана массой N грамм в крупном размере при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный считает приговор чрезмерно суровым, наказание - назначенным без должного учета всех смягчающих обстоятельств, его семейного положения, наличия иждивенцев и положительных данных о личности. Заявляет о раскаянии, о случайном характере преступления и просит о смягчении наказания с применением ст.64 УК РФ.

В дополнениях к кассационной жалобе адвокат осужденного заявляет о процессуальных нарушениях, допущенных при изъятии наркотических средств, поскольку осмотр автомобиля проведен в отсутствие адвокатов, несмотря на просьбы задержанного, а также при допросе понятых в качестве свидетелей, поскольку их показания полностью идентичны. Просит о смягчении наказания.

Изучив уголовное дело и проверив доводы кассационной жалобы и дополнений, судебная коллегия приходит к следующему.

Виновность Минатуллаева А.А. в совершении незаконных приобретения и хранения наркотического средства в крупном размере при установленных приговором обстоятельствах полностью подтверждена доказательствами, исследованными в судебном заседании, а именно: его признательными показаниями, показаниями свидетелей, протоколами следственных действий, заключениями экспертов, анализ и содержание которых надлежащим образом приведены в приговоре.

Виновность осужденного и фактические обстоятельства не оспариваются сторонами.

Все доказательства отвечают требованиям допустимости, относимости и достаточности для разрешения дела. Каких-либо противоречивых доказательств, которые могли бы существенно повлиять на выводы суда о виновности осужденного, и которым суд не дал бы оценки в приговоре, не имеется.

Схожесть в изложении содержания показаний свидетелей ФИО13 и ФИО14 не свидетельствует о недопустимости или недостоверности их показаний. Частичное копирование текста показаний в протоколах допроса при их идентичности по фактическим обстоятельствам допустимо и не является нарушением требований уголовно-процессуального закона.

Вопреки утверждениям защитника, данных о нарушении права на защиту осужденного при проведении личного досмотра и осмотра автомобиля, не установлено. Минатуллаев не ходатайствовал о приглашении защитника для проведения оперативно-разыскных мероприятий, участие адвоката в таком случае не является обязательным.

Вместе с тем, коллегия установиланарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела, выразившиеся в следующем.

Вопрос о наличии в действиях лица состава преступления - незаконной перевозки без цели сбыта и об отграничении указанного состава преступления от незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства во время поездки должен решаться судом в каждом конкретном случае с учетом направленности умысла, фактических обстоятельств перевозки, количества, размера, объема наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, места их нахождения, а также других обстоятельств дела (п.8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами").

В данном деле указанный вопрос не обсуждался. Между тем из показаний осужденного, положенных в основу приговора, следует, что он приобрел наркотическое средство для собственного потребления и хранил в кармане куртки, находясь в машине, на которой направлялся в г. Махачкала по своим личным делам. Обнаруженное в машине в спичечных коробках наркотическое средство находилось в машине, потому что он поставил их в багажник и забыл про них.

Таким образом, судом не установлено перевозки по смыслу, придаваемому уголовным законом, то есть перемещения из одного места в другое, а фактически установлено хранение наркотических средств при себе и в машине во время поездки.

При таких обстоятельствах признак незаконной перевозки подлежит исключению из приговора со смягчением наказания. При этом оснований для применения ст. 64 УК РФ коллегия не усматривает, соглашаясь в этой части с выводами суда первой инстанции.

Кроме того, судами обеих инстанций не учтено, что по приговору Карабудахкентского районного суда РД от 14 декабря 2017 года, наказание по которому присоединено к вновь назначенному наказанию по совокупности приговоров, осужденный содержался под стражей в период с 18 августа 2017 года по 14 декабря 2017 года (т.1 л.д. 71), что подлежит зачету в окончательное наказание, назначенное на основании ст. 70 УК РФ.

Также, из материалов данного уголовного дела усматривается, что Минатуллаев А.А. был задержан фактически 17 марта 2021 года, доставлен в отдел полиции, после чего не освобождался. Указанный день подлежит зачету в срок лишения свободы.

На основании изложенного, руководствуясь п.1 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Карабудахкентского районного суда Республики Дагестан от 3 декабря 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 16 февраля 2022 года в отношении Минатуллаева А.А. изменить:

-исключить из осуждения по ч.2 ст. 228 УК РФ незаконную перевозку наркотических средств без цели сбыта;

-смягчить наказание до 3 лет 6 месяцев лишения свободы;

-на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения наказания по приговору Карабудахкентского районного суда Республики Дагестан от 14 декабря 2017 года назначить окончательное наказание в виде 6 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

-зачесть в срок лишения свободы день фактического задержания - 17 марта 2021 года, а также время содержания под стражей по приговору Карабудахкентского районного суда Республики Дагестан от 14 декабря 2017 года в период с 18 августа 2017 года по 14 декабря 2017 года из расчета один день задержания и содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий М.Н. Бурухина

Судьи С.Н. Харрасова

А.В. Железный