Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 26 октября 2022 г. по делу N 7У-3973/2022[77-1929/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Трофимова К.Б.

судей Гаврилова Е.В, Познер Г.А, с участием прокурора Савеловой Д.С, осужденного Загородникова С.В, адвоката Калачинского А.А, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Понадченко М.А, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Загородникова ФИО10, кассационному представлению о пересмотре приговора Шимановского районного суда Амурской области от 14 октября 2021 года, Заслушав доклад судьи Трофимова К.Б, выступление осужденного Загородникова С.В. (посредством видеоконференц-связи), адвоката Калачинского А.А, поддержавших доводы кассационной жалобы, прокурора Савеловой Д.С, полагавшего приговор подлежащим изменению, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Шимановского районного суда Амурской области от 14 октября 2021 года

Загородников ФИО11, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец г. "адрес", судимый:

- 19.09.2017 мировым судьей Амурской области по Шимановскому городскому судебному участку по ч. 1 ст. 11; УКК РПФ к 6 месяцам лишения свободы, ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 8 месяцев;

- 04.05.2018 Шимановским районным судом Амурской области по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ с частичным присоединением наказания по приговору от 19.09.2017 к 2 годам 7 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- 27.12.2018 Шимановским районным судом Амурской области по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, ДД.ММ.ГГГГ освобожден по отбытии наказания, осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу, в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ в срок наказания зачтено время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в отношении Загородникова С.В. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на содержание под стражей, осужденный взят под стражу в зале суда.

Приговором также разрешена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался, вступил в законную силу 26.10.2021.

Загородников С.В. признан виновным и осужден за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере (марихуаны, общей массой 228 грамм).

Указанное преступление совершено в г. Шимановск Амурской области при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В кассационной жалобе осужденный Загородников С.В, не согласившись с состоявшимся судебным решением, полагает, что судом первой инстанции его действиям дана неверная квалификация, поскольку вес изъятого наркотического средства был определен без учета необходимости его высушивания до постоянной массы при температуре +110? - +115?, в связи с чем размер изъятого наркотического средства является значительным, а не крупным. Кроме того, при проведении экспертизы по делу было установлено, что изъятые у него растения не содержат наркотические средства или психотропные вещества, что исключает его уголовную ответственность.

Просит изменить приговор, переквалифицировать его действия на ч. 1 ст. 228 УК РФ, изменить место отбывания наказания на исправительную колонию строгого режима.

Постановлением судьи Девятого кассационного суда общей юрисдикции Железнова Е.В. от 15.09.2022 кассационная жалоба передана для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

В кассационном представлении заместитель прокурора Амурской области Собчук М.В, указывая на то, что приговорами Шимановского районного суда Амурской области от 04.05.2018 и 27.12.2018 Загородников С..В. осужден за совершение тяжких преступлений, наказание назначено по правилам ст. 69 ч. 5 УК РФ, что образует одну судимость. По настоящему уголовному делу Загородников С.В. совершил тяжкое преступление, в связи с чем в его действиях усматривается опасный рецидив преступлений, тогда как судом вид рецидива ошибочно определен как особо опасный.

Просит приговор в отношении Загородникова С.В. изменить, исключить из описательно-мотивировочной части указание суда о том, что рецидив в действиях Загородникова С.В. является особо опасным, указав, что он является опасным, исключить из резолютивной части приговора указание об отбывании наказания в исправительной колонии особого режима, назначить Загородникову отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ст. 401.1 УПК РФ, при рассмотрении кассационной жалобы суд кассационной инстанции проверяет законность судебных решений, то есть правильность применения уголовного и уголовно-процессуального закона.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно - процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Обвинительный приговор в отношении Загородникова С.В. отвечает требованиям УПК РФ.

Судом установлены все обстоятельства согласно ст. 73 УПК РФ, подлежащие доказыванию.

Виновность Загородникова С.В. установлена на основании исследованных в судебном заседании доказательств, которые приведены и проанализированы в приговоре.

Исследованные доказательства получили надлежащую оценку в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ. Выводы суда о виновности осужденного не содержат противоречий.

При исследовании и оценке доказательств судом не допущено нарушений уголовно-процессуального закона, ставящих под сомнение правильность установления фактических обстоятельств дела.

Вопреки доводам кассационной жалобы, согласно заключению эксперта N594-Х от 06.08.2021, для определения количества наркотического средства всю поступившую на экспертизу растительную массу высушивали при температуре +100? до постоянной массы, после чего взвешивали и количество наркотического средства составил 228 г (том 1 л.д. 29-30).

Действиям осужденного суд дал правильную юридическую оценку по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Наказание Загородникову С.В. назначено судом с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, всех данных о личности осужденного, наличия смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств, сведений, характеризующих его личность.

Все смягчающие наказание обстоятельства и иные обстоятельства, известные суду на момент принятия решения, были учтены судом при решении вопроса о виде и размере наказания, которое является справедливым, соразмерным содеянному и не может быть признано чрезмерно суровым.

Каких-либо исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления и свидетельствующих о наличии оснований для назначения наказания с применением ст. 64 УК РФ, а также применения положений ч. 6 ст. 15, ч. 3 ст. 68, ст. 73 УК РФ, судом обоснованно не установлено, о чем мотивированно указано в приговоре.

Мотивы назначения наказания в виде реального лишения свободы, в приговоре приведены. Оно по своему размеру соответствует требованиям ст. ст. 6 и 60 УК РФ и является справедливым.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по доводам кассационного представления и части доводов кассационной жалобы.

Так, суд установилв действиях осужденного особо опасный рецидив преступлений ввиду наличия у Загородникова С.В. непогашенных судимостей по приговорам от 4 мая 2018 года и 27 декабря 2018 года.

Вид исправительного учреждения для отбывания наказания назначен в соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 58 УК РФ - исправительная колония особого режима.

Однако вывод суда о наличии в действиях Загородникова С.В. особо опасного рецидива преступлений является неверным.

Согласно ч. 3 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений признается особо опасным:

при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы;

при совершении лицом особо тяжкого преступления, если ранее оно два раза было осуждено за тяжкое преступление или ранее осуждалось за особо тяжкое преступление.

Обжалуемым приговором Загородников С.В. осужден за преступление, относящееся к категории тяжких.

Преступление, за которое Загородников С.В. осужден приговором от 27 декабря 2018 года, совершено им до вынесения приговора от 4 мая 2018 года. Окончательное наказание приговором от 27 декабря 2018 года назначено по совокупности преступлений по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ. Исходя из разъяснений, изложенных в п. 44 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года N 58 (ред. от 18 декабря 2018 года) "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", осуждение Загородникова С.В. указанными выше приговорами образует одну судимость за тяжкие преступления.

В соответствии с п. "б" ч. 2 ст. 18 УК РФ действия осужденного образуют опасный рецидив преступлений, поэтому в силу п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ наличие данного вида рецидива преступлений обусловливает назначение отбывания лишения свободы в исправительной колонии строгого, а не особого режима.

Допущенное судом первой инстанции нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела, так как повлекло назначение осужденному Загородникову С.В. вида исправительного учреждения с более строгим режимом.

При таких обстоятельствах, приговор в отношении Загородникова С.В. подлежит изменению, с исключением указания о наличии в его действиях особо опасного рецидива преступлений и признанием в его действиях опасного рецидива преступлений.

Для отбывания наказания в виде лишения свободы Загородникову С.В. в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ следует определить исправительную колонию строгого режима.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Кассационную жалобу осужденного Загородникова ФИО12 удовлетворить частично, кассационное представление удовлетворить.

Приговор Шимановского районного суда Амурской области от 14 октября 2021 года в отношении Загородникова ФИО13 изменить:

исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях Загородникова С.В. особо опасного рецидива преступлений, признав в его действиях в соответствии с п. "б" ч. 2 ст. 18 УК РФ опасный рецидив преступлений, исключить из резолютивной части приговора указание об отбывании наказания в исправительной колонии особого режима, в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ назначить Загородникову С.В. отбывание наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор в отношении Загородникова С.В. оставить без изменения.

Председательствующий К.Б. Трофимов

Судьи Е.В. Гаврилов

Г.А. Познер