Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 17 октября 2022 г. по делу N 7У-9943/2022[77-3716/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Орлова Д.В, судей Рукавишникова П.П. и Ведерникова А.А, с участием прокурора Мельниченко И.И, обвиняемого Калаева А.А, его защитника - адвоката Накоховой М.И, при ведении протокола помощником судьи Филимоновой Е.С, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора г. Москвы

Малюкова В.А. на апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 30 марта 2022 года в отношении Калаев А.А..

Заслушав доклад судьи Рукавишникова П.П, выступление прокурора Мельниченко И.И, поддержавшего доводы кассационного представления, мнение обвиняемого Калаева А.А. и защитника Накоховой М.И, не возражавших против удовлетворения кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором Хамовнического районного суда г. Москвы от 14 мая 2021 года

Калаев А.А, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в

"адрес" Республики Туркменистан, не судимый, осужденный 14 января 2021 года Ессентукским городским судом Ставропольского края по ч.1 ст. 186 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год 6 месяцев в исправительной колонии общего режима, осужден за совершение 6 преступлений, предусмотренных ч. 4 ст. 159 УК РФ, к 2 годам лишения свободы за каждое преступление.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначено 5 лет лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ частично присоединено не отбытое наказание по приговору от 14 января 2021 года и окончательно Калаеву А.А. назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 30 марта 2022 года приговор отменен, уголовное дело передано на новое судебное разбирательство в тот же суд, в ином составе, со стадии назначения судебного заседания.

Постановлением Хамовнического районного суда г. Москвы от 26.09.2022 года в отношении Калаева А.А. срок содержания под стражей продлён на 3 месяца, то есть до 30 декабря 2022 года.

В кассационном представлении заместитель прокурора г. Москвы

Малюков В.А. просит апелляционное определение отменить в связи с существенным нарушением уголовно-процессуального закона, повлиявшим на исход дела, избрать в отношении Калаева А.А. меру пресечения в виде заключения под стражу. Защиту прав и интересов Калаева А.А. осуществлял адвокат Ткаченко Ю.В, представивший ордер и удостоверение, однако, указанное лицо не могло защищать Калаева А.А, поскольку статус адвоката Ткачева Ю.В. был прекращен 17 сентября 2021 года, в связи с чем право на защиту Калаева А.А. было нарушено.

Постановлением судьи Второго кассационного суда общей юрисдикции от 20 сентября 2022 года кассационная жалоба передана для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции по основаниям, изложенным в указанном постановлении.

Изучив доводы кассационного представления, материалы уголовного дела, заслушав мнение сторон, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного или уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такое нарушение по делу было допущено судом апелляционной инстанции.

Согласно ч. 1 ст. 16 УПК РФ, подозреваемому и обвиняемому обеспечивается право на защиту, которое они могут осуществлять лично либо с помощью защитника или законного представителя.

В силу ч.ч. 1 и 2 ст. 49 УПК РФ защитник - лицо, осуществляющее в установленном уголовно-процессуальным кодексом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающие им юридическую помощь при производстве по уголовному делу. В качестве защитников участвуют адвокаты.

В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 51 УПК РФ участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если обвиняемый не отказался от него в порядке ст. 52 УПК РФ.

Согласно ст. 2 Федерального закона от 31 мая 2002 года N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон от 31 мая 2002 года N 63-ФЗ) адвокатом является лицо, получившее в установленном Федеральным законом от 31 мая 2002 года N 63-ФЗ порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.

Согласно ч. 3 ст. 17 Федерального закона от 31 мая 2002 года N 63-ФЗ лицо, статус адвоката которого прекращен, не вправе осуществлять адвокатскую деятельность.

Из материалов уголовного дела усматривается, что защиту прав и интересов Калаева А.А. в суде апелляционной инстанции осуществлял адвокат Ткаченко Ю.В, представивший ордер (лд 165 т.68) и удостоверение.

Вместе с тем, согласно сообщению президента Адвокатской палаты Республики Северная Осетия - Алания от 28 июня 2022 года и выписки из протокола заседания Совета Адвокатской Палаты Республики Северная Осетия - Алания N 14 от 17 сентября 2019 года статус адвоката Ткаченко Ю.В. был прекращен 17 сентября 2021 года.

Таким образом, Ткаченко Ю.В. в силу положений ст. 49 УПК РФ не вправе был осуществлять защиту Калаева А.А. при рассмотрении уголовного дела судом апелляционной инстанции, поскольку не обладал с 17 сентября 2021 года статусом адвоката. Фактически защиту Калаева А.А. осуществляло лицо, не имеющее статус адвоката. Иной защитник Калаеву А.А. не был назначен.

С учетом изложенного, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 30 марта 2022 года нельзя признать законным и обоснованным, оно не отвечает требованиям ч.4 ст. 7 УПК РФ в связи с допущенными существенными нарушениями норм закона - ст.ст. 16, 49, 51 и 52 УПК РФ, регулирующих соблюдение права обвиняемого на защиту.

Учитывая, что допущенное судом апелляционной инстанции нарушение уголовно-процессуального закона является существенным, повлиявшим на исход дела, оно не может быть устранено в суде кассационной инстанции, судебная коллегия приходит к выводу о необходимости отмены апелляционного определения с передачей уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение в ином составе суда.

Принимая во внимание то, что срок содержания Калаева А.А. под стражей продлён до 30 декабря 2022 года, вопрос об избрании ему меры пресечения в виде заключения под стражу, о чём поставлен вопрос в кассационном представлении, судебной коллегией не рассматривается.

Руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Кассационное представление заместителя прокурора г. Москвы

Малюкова В.А. удовлетворить частично.

Апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 30 марта 2022 года в отношении Калаев А.А. отменить.

Уголовное дело направить на новое апелляционное рассмотрение в Московский городской суд в ином составе суда.

Председательствующий:

Судьи: