Определение СК по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 15 ноября 2022 г. по делу N 7У-10443/2022[77-5420/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Кузьминой О.Н, судей: Колесниченко Е.А, Комиссаровой В.Д, при секретаре Ермакове Д.Н, с участием:

прокурора кассационного отдела управления Генеральной прокуратуры РФ Фомина И.А, осужденного Михайлевича Д.Ю, посредством видео-конференц-связи, защитника осужденного Михайлевича Д.Ю. - адвоката Чичагиной К.И, представившей удостоверение N3058 от 26 марта 2020 года и ордер N440 от 7 ноября 2022 года, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Михайлевича Д.Ю. на приговор Балахнинского городского суда Нижегородской области от 10 февраля 2021 года в отношении Михайлевича Дмитрия Юрьевича.

По приговору Балахнинского городского суда Нижегородской области от 10 февраля 2021 года

Михайлевич Дмитрий Юрьевич, родившийся 3 ноября 1999 года в г.Балахне Нижегородской области, гражданин РФ, зарегистрированный и проживавший по адресу: "адрес", несудимый, осужден по:

ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ (2 преступления) к лишению свободы сроком на 6 лет 6 месяцев за каждое.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 7 лет в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания Михайлевичу Д.Ю. постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом в срок наказания времени содержания Михайлевича Д.Ю. под стражей с 11 февраля 2021 года по день вступления приговора в законную силу, времени содержания под стражей с 5 апреля 2019 года по 28 июня 2019 года, в соответствии с п."а" ч.3.1 ст.72 УК РФ, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, а также времени содержания под домашним арестом с 29 июня 2019 года по 10 февраля 2021 года, на основании ч.3.4 ст.72 УК РФ, из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима

Разрешены вопросы о мере пресечения и судьбе вещественных доказательств.

По делу осуждена Бибина М.Д, приговор в отношении которой не обжалуется.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и вступил в законную силу.

Заслушав доклад судьи Колесниченко Е.А, изложившей содержание приговора, доводы кассационной жалобы осужденного и основания ее передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступление осужденного Михайлевича Д.Ю. и его защитника - адвоката Чичагиной К.И, поддержавших доводы жалобы об изменении приговора и смягчении наказания, мнение прокурора Фомина И.А. об изменении приговора и смягчении назначенного наказания, судебная коллегия

установила:

по приговору Михайлевич Д.Ю. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, а также в покушении на незаконный сбыт психотропных веществ, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Преступления совершены 3 апреля 2019 года на территории Балахнинского района Нижегородской области при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Михайлевич Д.Ю. выражает несогласие с приговором в связи с существенными нарушениями уголовного закона. В обоснование своих доводов указывает, то суд в нарушение положений ст.67 УК РФ не учел степень его фактического участия в совершенных преступлениях, при назначении наказания не рассмотрел вопрос о применении положений ст.96 УК РФ. Не соглашается с квалификацией своих действий по второму преступлению, утверждая о том, что приобретал наркотические средства для личного потребления. Считает, что выводы суда о наличии у него предварительного сговора на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере основаны на предположениях и не подтверждаются какими-либо доказательствами. Просит приговор изменить, переквалифицировать его действия по второму преступлению с покушения на приготовление к незаконному сбыту наркотических средств либо на приобретение наркотических средств без цели сбыта, смягчить наказание.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного, заслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст.401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб, представления суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, постановления или определения суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

При рассмотрении дела судом установлены все подлежащие доказыванию обстоятельства, предусмотренные ст.73 УПК РФ. Существенных противоречий между обстоятельствами дела, как они установлены судом, и доказательствами, положенными судом в основу приговора, не имеется. Фактические обстоятельства дела установлены правильно и полно изложены в приговоре.

Выводы суд о виновности Михайлевича Д.Ю. в совершении преступлений, за которые он осужден, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, установленным в ходе судебного разбирательства, и подтверждаются доказательствами, исследованными в судебном заседании и приведенными в приговоре, в том числе: показаниями осужденного Михайлевича Д.Ю. о незаконном приобретении наркотических средств и психотропных веществ с целью последующего сбыта; показаниями осужденной ФИО11 о роли и степени участия Михайлевича Д.Ю. в незаконном обороте наркотических средств и психотропных веществ, связанном с их незаконным сбытом; показаниями свидетелей ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО15, ФИО16, ФИО17, ФИО18, несовершеннолетнего ФИО19, ФИО20, ФИО21, ФИО22, ФИО23, ФИО24, ФИО25, ФИО26, ФИО27, ФИО28, ФИО29, ФИО30, ФИО31, ФИО32, ФИО33, ФИО34, ФИО35, ФИО36, ФИО37 применительно к обстоятельствам дела; протоколами личного досмотра и изъятия вещей у Михайлевича Д.Ю.; протоколами обыска, выемки, осмотра места происшествия, предметов, проверки показаний на месте, очной ставки между свидетелем ФИО18 и обвиняемым Михайлевичем Д.Ю.; заключениями экспертов; сведениями из сотового телефона Михайлевича Д.Ю, в котором сохранилась информация, переписки, скрин-шоты, свидетельствующие об осуществлении незаконного сбыта наркотических средств и психотропных веществ, другими письменными доказательствами, подробно изложенными в приговоре.

Обстоятельств, которые могли бы повлиять на объективность показаний свидетелей, не установлено.

Показания, данные свидетелями обвинения, на которые суд сослался в обоснование выводов о виновности Михайлевича Д.Ю. в преступлениях, правильно оценены и правомерно положены в основу обвинительного приговора. О правильности оценки этих показаний и других фактических данных свидетельствует то, что они согласуются как между собой, так и с другими, приведенными в приговоре доказательствами, в том числе протоколами осмотра места происшествия и личного досмотра, в ходе которых были обнаружены и изъяты наркотические средства и психотропные вещества.

Доказательства, положенные в основу приговора, собраны с соблюдением требований ст.86 УПК РФ и сомнений в достоверности не вызывают.

Оценка доказательств судом дана в соответствии с требованиями ст.ст.17, 87, 88 УПК РФ, то есть по внутреннему убеждению, каждое доказательство оценено с точки зрения допустимости и достоверности, а все имеющиеся доказательства оценены в совокупности, поэтому выводы суда являются обоснованными.

Все изложенные в приговоре доказательства судом в полной мере оценены с точки зрения относимости, допустимости, достоверности и достаточности для разрешения уголовного дела, и каждому из них в приговоре дана оценка.

Каких-либо противоречий в выводах судом не допущено, они основаны на достоверных доказательствах и полностью соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Суд правомерно использовал в качестве доказательств заключения проведенных по делу экспертиз, проверив их на предмет допустимости, достоверности и относимости; учитывал при этом полноту проведенных исследований и заключений экспертов, логичность и непротиворечивость проведенных исследований и сделанных выводов. Каких-либо нарушений, которые влекли бы признание заключений экспертов недопустимыми доказательствами, суд не установил, в связи с чем сослался на них, как на доказательства при установлении обстоятельств, указанных в ст.73 УПК РФ.

Указанные доказательства нашли свое подтверждение и обоснованно положены в основу выводов суда о виновности Михайлевича Д.Ю. в инкриминированных ему деяниях.

Доводы осужденного о том, что по второму преступлению наркотические средства предназначались для личного употребления, умысла на их сбыт осужденный не имел, проверялись в судебном заседании и обоснованно признаны несостоятельными.

Дело рассмотрено судом в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, положения ст.ст.14, 15 и 16 УПК РФ соблюдены. Суд создал все необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав, что подтверждается материалами дела и протоколом судебного заседания, который соответствует требованиям ст.259 УПК РФ.

На основании совокупности исследованных доказательств судом дана верная квалификация действий осужденного Михайлевича Д.Ю. по ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1, ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ. При вышеизложенных обстоятельствах, оснований для переквалификации действий Михайлевича Д.Ю, вопреки доводам осужденного, не имеется.

Судом установлено, что Михайлевичем Д.Ю. были совершены все необходимые действия для сбыта указанных наркотических средств и психотропных веществ. В связи с чем, оснований для переквалификации его действий с ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч.1 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ (по каждому преступлению) не имеется. Об умысле на сбыт наркотических средств и психотропных веществ, как правильно указал суд, свидетельствуют установленные фактические обстоятельства, согласно которым Михайлевич Д.Ю. участвовал в незаконном обороте наркотических средств и психотропных веществ, совершая действия по их приобретению, хранению и помещению в тайники - "закладки", действуя при этом из корыстных побуждений, что и не скрывал как в ходе предварительного расследования, так и в судебном заседании.

Тот факт, что данная судом в приговоре оценка доказательств не совпадает с позицией осужденного Михайлевича Д.Ю, не свидетельствует о нарушении судом первой инстанции требований уголовно-процессуального закона и не является основанием к отмене или изменению приговора.

Каких-либо новых обстоятельств, способных повлиять на исход уголовного дела, но не установленных или в недостаточной степени учтенных судом первой инстанции, в кассационной жалобе не приведено.

Приговор соответствует требованиям ст.ст.297, 304, 307-309 УПК РФ. В нем указаны обстоятельства преступлений, установленные судом, проанализированы доказательства, обосновывающие вывод суда о виновности осужденного в содеянном, мотивированы выводы относительно квалификации каждого преступления и назначенного наказания.

Наказание Михайлевичу Д.Ю. за совершенные преступления назначено в соответствии с требованиями ст.ст.6, 43, 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, личности виновного, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, наличия смягчающих наказание обстоятельств, к которым суд отнес: по каждому преступлению - признание вины в ходе предварительного следствия, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, состояние здоровья осужденного, положительные характеристики с места жительства.

Все смягчающие наказание обстоятельства и данные о личности осужденного учитывались судом при определении вида и размера наказания.

Иных обстоятельств, обязательно учитываемых в силу ст.61 УК РФ в качестве смягчающих при назначении наказания, по настоящему уголовному делу судом первой инстанции не установлено, не усматривает их и судебная коллегия.

Каких-либо исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступлений, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступлений и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности и свидетельствующих о наличии оснований для назначения Михайлевичу Д.Ю. наказания с применением положений ч.6 ст.15, ст.ст.64 УК РФ, судом обоснованно не установлено, о чем мотивированно указано в приговоре.

Положения ч.3 ст.66, ч.1 ст.62 УК РФ, при назначении осужденному наказания за каждое преступление, судом соблюдены.

Мотивы разрешения всех вопросов, касающихся назначения наказания, в том числе о необходимости назначения наказания в виде реального лишения свободы, в приговоре приведены.

Вопреки доводам жалобы, с учетом характера совершенных преступлений и личности осужденного оснований для применения ст.96 УК РФ, предусматривающей в исключительных случаях к лицам, совершившим преступление в возрасте от 18 до 20 лет, судом не установлено, поскольку данных о наличии исключительных обстоятельств, существенно снижающих общественную опасность совершенных преступлений и свидетельствующих об особенностях личности осужденного, позволяющих применить положения данного закона, в материалах дела не имеется, не усматривает таких оснований и судебная коллегия.

Вид исправительного учреждения назначен осужденному Михайлевичу Д.Ю. в соответствии с требованиями п."в" ч.1 ст.58 УК РФ.

Вопросы о мере пресечения и судьбе вещественных доказательств разрешены в соответствии с требованиями закона.

Вместе с тем приговор в отношении Михайлевича Д.Ю. подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по настоящему делу были допущены.

В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ, если все преступления, совершенные по совокупности, являются преступлениями небольшой или средней тяжести, либо приготовлением к тяжкому или особо тяжкому преступлению, либо покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление, окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний.

В нарушение данных требований уголовного закона при назначении Михайлевичу Д.Ю. наказания за покушение на совершение особо тяжкого преступления, суд необоснованно применил к нему правила ч.3 ст.69 УК РФ. В связи с чем, судебные решения подлежат изменению, а окончательное наказание Михайлевичу Д.Ю. по совокупности преступлений назначению по правилам ч.2 ст.69 УК РФ. При этом судебной коллегией не усматривается оснований для применения принципа поглощения менее строгого наказания более строгим, поэтому вносимое в приговор изменение не является основанием для снижения Михайлевичу Д.Ю. наказания.

Согласно ч.3 ст.72 УК РФ время содержания лица под стражей до судебного разбирательства засчитывается в сроки лишения свободы и в соответствии с ч.3 ст.128 УПК РФ при задержании срок исчисляется с момента фактического задержания.

Согласно протоколу задержания, за совершение преступления, связанного с незаконным оборотом наркотических средств, Михайлевич Д.Ю. в порядке ст.ст.91, 92 УПК РФ был задержан 4 апреля 2019 года.

Учитывая вышеизложенное, судебная коллегия находит необходимым внести изменения в приговор и зачесть Михайлевичу Д.Ю. в срок отбытия наказания один день - 4 апреля 2019 года, являющийся днем фактического задержания, когда Михайлевич Д.Ю. был фактически задержан и направлен в ИВС ОМВД России по Володарскому району, то есть когда он был ограничен в своих правах, в том числе на свободу передвижения.

Других оснований для внесения изменений в приговор, в том числе по доводам кассационной жалобы, не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Балахнинского городского суда Нижегородской области от 10 февраля2021 года в отношении Михайлевича Дмитрия Юрьевича изменить:

назначить Михайлевичу Д.Ю. окончательное наказание на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1, ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, в виде лишения свободы сроком на 7 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Зачесть Михайлевичу Д.Ю. в соответствии с п."а" ч.3.1 ст.72 УК РФ в срок наказания время содержания под стражей с 4 апреля 2019 года по 28 июня 2019 года, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: