Кассационное определение СК по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 15 ноября 2022 г. по делу N 7У-10659/2022[77-4756/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Четвёртого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Коняева И.Б, судей Омарова О.М, Бородинова В.В, при ведении протокола секретарём судебного заседания Ильяшенко Е.А, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе адвоката Скрипка Н.Н. в интересах осуждённого Перегудова В.В. о пересмотре приговора Кировского районного суда г. Ростова-на-Дону от ДД.ММ.ГГГГ и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ, в соответствии с которыми

Перегудов В.В, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", несудимый, осуждён по ч. 3 ст. 159 УК РФ к 2 годам лишения свободы.

На основании ст. 73 УК РФ наказание в виде лишения свободы постановлено считать условным с испытательным сроком 3 года с возложением ограничения и обязанности, указанных в приговоре.

Судом решены вопросы о мере пресечения, аресте на имущество, контроле за условно осуждённым, судьбе вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Омарова О.М, изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений принятых по делу, доводы кассационной жалобы и поданных на неё возражений, выступления осуждённого Перегудова В.В. и его защитника - адвоката Скрипка Н.Н, поддержавших доводы жалобы, мнение прокурора Сыровицкой М.Д, полагавшей необходимым судебные решения оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

приговором суда Перегудов В.В. осуждён за мошенничество, то есть хищение чужого имущества путём обмана, с использованием своего служебного положения, в крупном размере.

Преступление совершено в "адрес" в периоды и при обстоятельствах, подробно указанных в приговоре.

В кассационной жалобе адвокат Скрипка Н.Н, считая приговор и апелляционное определение вынесенными с нарушениями уголовного и уголовно-процессуального закона, просит судебные решения отменить, прекратив дело ввиду отсутствия в действиях Перегудова В.В. состава инкриминируемого преступления. В обоснование доводов жалобы указывает, что причиной заблуждения органа предварительного расследования явилось заключение эксперта от ДД.ММ.ГГГГ N, выполненное экспертом ФИО24 Считает, что указанное заключение не отвечает признаку достоверности, поскольку содержит множественные фактические ошибки. Обращает внимание, что судами обоих инстанций проигнорированы доказательства стороны защиты о том, что щебень использован не только в количестве, предусмотренном сметой, но и значительно её превышающем. Полагает, что нарушения, допущенные экспертом при производстве экспертного исследования, выразившиеся в уклонении от исследования толщины подстилающих слоев, их количества и состава, привели к заблуждению в отношении того, что использовалась единственная фракция щебня, в то время как документы и показания свидетелей, свидетельствуют об обратном, что также подтверждается заключением судебной экспертизы от ДД.ММ.ГГГГ N, назначенной определением Арбитражного суда Ростовской области от ДД.ММ.ГГГГ. Утверждает, что, несмотря на наличие противоречий в заключениях судебных экспертиз, исследованных в рамках дела, суды не приняли предусмотренных процессуальным законом мер для устранения этих противоречий. Указывает, что описательно-мотивировочная часть приговора при описании преступления полностью скопирована из обвинительного заключения, а результаты судебного следствия, в том числе в части способа инкриминируемого преступления, равно как и мотивов, целей и последствий преступления своего отражения в приговоре не нашли.

Полагает, что имеющиеся в деле доказательства устанавливают факт наличия задолженности по муниципальному контракту перед ООО " "данные изъяты"", причем в сумме, более чем в десять раз превышающей предполагаемый ущерб по делу. Утверждает, что суд уклонился от рассмотрения и оценки доводов защиты в отношении использования в качестве доказательств в приговоре прослушивания телефонных переговоров между подсудимым и его адвокатом. Считает, что судом безосновательно не учтены доказательства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда. Утверждает, что, учитывая полное совпадение фактических обстоятельств, исследованных как в рамках уголовного, так и в рамках арбитражного судопроизводства, подлежат применению положения ст. 90 УПК РФ. Указывает, что суд апелляционной инстанции оставил без должного внимания, что решением Арбитражного суда Ростовской области, вступившим в законную силу, установлено отсутствие неосновательного обогащения ООО " "данные изъяты"". Обращает внимание, что как в ходе предварительного расследования, так судебного следствия, вопрос о качестве щебня не исследовался, при экспертизе такие вопросы не ставились, а специалисты по данному вопросу не допрашивались, а потому в деле отсутствуют доказательства использования некачественного щебня. Указанный факт подтверждает, что обвинение Перегудова В.В. основано на предположениях. Полагает, что доказательства стороны обвинения, положенные в основу обвинительного приговора, содержат не устранённые в судебном заседании сомнения в достоверности и должны трактоваться в пользу Перегудова В.В.

В возражениях на кассационную жалобу прокурор Кировского района г. Ростова-на-Дону Поцелуйко В.В. опровергает изложенные доводы и указывает, что оснований для изменения судебных решений не имеется, а доводы кассационной жалобы являются несостоятельными. Просит приговор и апелляционное определение в отношении Перегудова В.В. оставить без изменения, а кассационную жалобу адвоката осуждённого - без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, возражений на жалобу, выслушав участников судебного разбирательства, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Существенными нарушениями являются такие нарушения, которые путём лишения или ограничения гарантированных положениями УПК РФ прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путём повлияли или могли повлиять на вынесение законного и обоснованного судебного решения.

Таких нарушений закона по данному делу не допущено.

Постановленный в отношении Перегудова В.В. приговор соответствует требованиям ст. 304, 307-309 УПК РФ, во исполнение которых в приговоре дана надлежащая правовая оценка всем исследованным по делу доказательствам, как в отдельности, так и в совокупности, указано, какие из них суд положил в основу приговора, а какие отверг, приведены убедительные аргументы принятых решений по всем возникшим в ходе судебного разбирательства вопросам.

Вопреки утверждению автора жалобы, судебное разбирательство по делу проведено объективно и всесторонне, с соблюдением требований УПК РФ о состязательности и равноправии сторон и выяснением всех юридически значимых для правильного разрешения уголовного дела обстоятельств, подлежащих доказыванию при производстве по делу, в том числе места, времени, способа совершения, формы вины, мотива и цели преступления, а сторонам суд создал необходимые условия для исполнения их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных прав, в том числе права на защиту, которыми они реально воспользовались.

Данных о том, что предварительное следствие и судебное разбирательство проводились предвзято либо с обвинительным уклоном и что суд отдавал предпочтение какой-либо из сторон, из материалов дела не усматривается.

Все представленные сторонами относимые и допустимые доказательства были исследованы, а заявленные ходатайства разрешены после выяснения мнений участников судебного разбирательства и исследования фактических обстоятельств дела, касающихся данных вопросов. Принятые судом по этим ходатайствам решения сомнений в своей законности и обоснованности не вызывают.

Выводы судов первой и апелляционной инстанций о виновности Перегудова В.В. в совершении инкриминируемого ему преступления соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на согласующихся и дополняющих друг друга показаниях представителя потерпевшего ФИО10, свидетелей ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО15, ФИО16, ФИО17, ФИО18, ФИО19, ФИО20, ФИО21, ФИО22, ФИО23, ФИО24, а также на содержащихся в заключении эксперта, протоколах следственных действий и иных документах и сведениях, имеющих доказательственное значение по делу, которые подробно приведены в приговоре.

Данные доказательства в достаточной степени полно и правильно изложены, объективно проанализированы и оценены судом в соответствии с положениями ст. 17, 87, 88 УПК РФ в приговоре, сомнений в своей достоверности, относимости и допустимости не вызывают. Каких-либо объективных данных, свидетельствующих о наличии оснований для оговора Перегудова В.В, со стороны допрошенных свидетелей, чьи показания положены в основу приговора, в материалах дела не содержится и судом не установлены.

Вопреки доводам жалобы, заключение эксперта по данному делу произведено на основании постановления следователя, вынесенного в соответствии с положениями уголовно-процессуального закона с соблюдением требований УПК РФ. В производстве экспертизы участвовал эксперт, имеющий соответствующее образование и определённый стаж экспертной деятельности по соответствующей специальности. Проведение исследования соответствует положениям ч. 2 ст. 195, п. 60 ст. 5 УПК РФ, а в деле отсутствуют какие-либо основанные на фактических данных сведения о наличии, предусмотренных ст. 70 УПК РФ, обстоятельств для отвода эксперта, участвовавшего в производстве экспертизы.

Заключение эксперта отвечает требованиям ст. 204 УПК РФ, содержит полные ответы на все поставленные вопросы, ссылки на применённые методики и другие необходимые данные, в том числе заверенная подписью эксперта запись, удостоверяющая то, что ему разъяснены права и обязанности, предусмотренные ст. 57 УПК РФ, и он предупреждён об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.

Таким образом, суд первой инстанций правомерно положил в основу своих выводов в приговоре заключение эксперта, поскольку оно выполнено в соответствии с Федеральным законом от 31 мая 2001 года N 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации", и сослался на него как на доказательство по делу.

Довод жалобы о не предоставлении эксперту всех документов хозяйственной деятельности ООО " "данные изъяты"" удовлетворению не подлежит, поскольку не влияет на полноту и достоверность выводов заключения эксперта, а представленных эксперту материалов было достаточно для полноценных ответов на поставленные перед ними вопросы, о чём в судебном заседании пояснил эксперт, в том числе для выводов о не соответствии стоимости фактически выполненных работ их стоимости, отраженной в актах формы КС-2.

Материалы дела не содержат каких-либо данных о нарушениях закона, которые в соответствии со ст. 75 УПК РФ могли бы явиться основанием для признания недопустимыми доказательств. Не установлено по делу и данных, свидетельствующих об исследовании судом первой инстанции недопустимых доказательств, необоснованном исключении из разбирательства по делу допустимых доказательств или об отказе сторонам в исследовании доказательств, которые имели существенное значение для правильного и объективного разрешения дела.

Суд оценивал доказательства, результаты экспертных исследований во взаимосвязи с другими фактическими данными, что в совокупности позволило правильно установить виновность осуждённого Перегудова В.В, а утверждение в жалобе о предположительном характере положенных в основу приговора доказательств является голословным и своего подтверждения в ходе судебного разбирательства не нашло.

В судебном заседании судов первой и апелляционной инстанций всесторонне и полно проверялись все выдвинутые в защиту подсудимого Перегудова В.В. версии, в том числе о: невиновности в инкриминируемом преступлении; надлежаще согласованной замене щебня; недопустимости использования в качестве доказательства заключения эксперта от ДД.ММ.ГГГГ N; гражданско-правовом характере отношений между ООО " "данные изъяты"" и МКУ " "данные изъяты"" "адрес"; противоречиях с решениями арбитражных судов и представленной экспертизой в рамках арбитражного судопроизводства; выполнении работ сверх установленного контрактом объёма; оправдании подсудимого; отсутствии корыстной цели и умысла на хищение; взыскании с МКУ " "данные изъяты"" "адрес" в пользу ООО " "данные изъяты"" решением арбитражного суда дополнительной суммы за производство работ; противоречивости положенных в основу приговора доказательств, которые своего подтверждения не получили, а эти утверждения стороны защиты судами справедливо признаны несостоятельными.

Анализ содержания показаний вышеуказанных лиц, подробно описавших и подтвердивших определённые обстоятельства, имеющие прямое и непосредственное отношение к преступной деятельности осуждённого, не свидетельствует об их недопустимости или недостоверности. Как усматривается из приговора, показания названных лиц, детально описавших известные им сведения, подверглись тщательной проверке и оценке, и лишь после сопоставления их с иными исследованными судом доказательствами они на законном основании положены в основу приговора. В приговоре содержится описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, мотива и цели преступления.

Невыясненных обстоятельств, которые могли бы существенно повлиять на выводы суда о виновности или невиновности осуждённого, а также квалификации содеянного из материалов дела не усматривается, а потому доводы жалобы об отказе в исследовании телефонных переговоров между подсудимым и его адвокатом удовлетворению не подлежит.

Доводы стороны защиты об использовании количества щебня превышающего установленный контрактом объём, связанный с дополнительными работами по выравниваю рельефа, удовлеторению не подлежит, поскольку произведённые работы выполнены Перегудовым В.В. по собственной воле и не свидетельствуют об отсутствии в его действиях состава преступления, а предусмотренные контрактом работы им выполнены ненадлежащим образом с завышением объемов работ, указанных в актах КС-2.

Как видно из приговора, суд первой инстанции не ограничился только указанием на доказательства, но и дал им надлежащую оценку, мотивировав свои выводы, а также обоснованно признал допустимыми показания допрошенных как в ходе предварительного следствия, так и судебного разбирательства свидетелей обвинения, которые легли в основу обвинительного приговора, приведя в приговоре основания принятого решения, с чем согласился суд апелляционной инстанции.

Доводы кассационной жалобы с изложением стороной защиты собственной оценки доказательств по делу, представляющейся ей правильной, и являющейся по сути её процессуальной позицией, - не подтверждается материалами дела и опровергается исследованными судом доказательствами, которым суд первой инстанции дал надлежащую оценку, мотивировав свои выводы, с чем обоснованно согласился суд апелляционной инстанции.

Что касается довода стороны защиты об использовании надлежащих материалов и о надлежащем согласовании осуждённым замены материала предусмотренного сметой - щебня из природного камня, на щебень из плотных горных пород и отходов промышленного производства, то указанные обстоятельства опровергаются показаниями свидетеля ФИО12 и исследованными судом документами.

Так, согласно показаний ФИО12 следует, что вопросы замены используемого материала должны были согласовываться подрядчиком с заказчиком, то есть МКУ " "данные изъяты"" "адрес", что подтверждается п. 11.1 заключённого муниципального контракта.

При этом, из исследованных судом документов следует, что замена материалов согласовывалась лишь на материалы с улучшенными характеристиками, что в полной мере соответствует показаниям свидетеля ФИО12 о порядке возможной замены материалов, а документов, подтверждающих согласование с заказчиком использование подрядчиком не предусмотренного сметой материала - щебеня из плотных горных пород и отходов промышленного производства, суду не представлено.

Таким образом, возможность использования не предусмотренного сметой щебня в установленном порядке согласовано не было, что не оспаривается и самим осуждённым, который пояснил, что данный вопрос он согласовал лишь с ФИО12, то есть не непосредственно с заказчиком.

Учитывая изложенное, Перегудов В.В. без согласования с заказчиком изменил применяемые материалы, завысил объёмы работ, указанные в актах КС-2, что и вменяется ему в вину.

Доводы стороны защиты о том, что Перегудов В.В. провёл и другие работы, которые заказчик не оплатил в полном объёме, а также отсутствии неосновательного обогащения с его стороны и наличии задолженности по муниципальному контракту со стороны заказчика, не влияет на обстоятельства, непосредственно связанные с предъявленным обвинением, а является попыткой стороны защиты подменить исследованные судом обстоятельства дела.

Согласно правовой позиции, изложенной в п. 3.2 постановления Конституционного Суда РФ от 21 декабря 2011 года N 30-П, пределы действия преюдициальности судебного решения объективно определяются тем, что установленные судом в рамках его предмета рассмотрения по делу факты в их правовой сущности могут иметь иное значение в качестве элемента предмета доказывания по другому делу, поскольку предметы доказывания в разных видах судопроизводства не совпадают, а суды в их исследовании ограничены своей компетенцией в рамках конкретного вида судопроизводства. Поэтому в уголовном судопроизводстве результатом межотраслевой преюдиции может быть принятие судом данных только о наличии либо об отсутствии какого-либо деяния или события, установленного в порядке гражданского судопроизводства, но не его квалификация как противоправного, которая с точки зрения уголовного закона имеет место только в судопроизводстве по уголовному делу. Так, решение по гражданскому делу, возлагающее гражданско-правовую ответственность на определенное лицо, не может приниматься другим судом по уголовному делу как устанавливающее виновность этого лица в совершении уголовно наказуемого деяния и в этом смысле не имеет для уголовного дела преюдициального значения. Иное являлось бы нарушением конституционных прав гражданина на признание его виновным только по обвинительному приговору суда, а также на рассмотрение его дела тем судом, к компетенции которого оно отнесено законом.

Доводы стороны защиты о вступившем в силу решении арбитражного суда, а так же заключение эксперта, полученного в рамках рассмотрения дела по иску ООО " "данные изъяты"" к МКУ " "данные изъяты"", никаким образом на законность и обоснованность выводов суда не влияют. Согласно представленным стороной защиты документам, предметом иска ООО " "данные изъяты"" к МКУ " "данные изъяты"" являлась не оплата заказчиком работ, выполненных подрядчиком по муниципальному контракту в период с "данные изъяты" года по "данные изъяты" года, в то время, как инкриминируемое деяние осуждённому было совершено на ином этапе выполнения муниципального контракта, в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ. Оплата данных работ заказчиком была произведена в полном объёме. Кроме того, основную часть предмета экспертного исследования, представленного стороной защиты, составляли обстоятельства, не относящиеся к инкриминируемому Перегудову В.В. деянию. С учётом изложенного, доводы стороны защиты о том, что обстоятельства, установленные решением Арбитражного суда Ростовской области от ДД.ММ.ГГГГ, имеет преюдициальное значение для данного уголовного дела, являются голословными и своего подтверждения в ходе судебного разбирательства не нашло.

С учётом изложенного, всесторонний анализ и основанная на законе оценка совокупности исследованных в судебном заседании доказательств с точки зрения относимости, допустимости, достоверности и достаточности позволили суду правильно установить фактические обстоятельства содеянного Перегудова В.В. и, вопреки утверждению автора жалобы об обратном, верно квалифицировать его действия по ч. 3 ст. 159 УК РФ, как мошенничество, то есть хищение чужого имущества путём обмана, с использованием своего служебного положения, в крупном размере.

Наказание назначено Перегудову В.В. в соответствии с требованиями уголовного закона, с учётом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о его личности, влияния назначенного наказания на исправление осуждённого и условия жизни его семьи, смягчающих и других обстоятельств, предусмотренных ч. 3 ст. 60, ч. 1 ст. 62 УК РФ, и является справедливым.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание Перегудова В.В, суд учёл - наличие двоих малолетних детей, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причинённого потерпевшему.

Отягчающих наказание обстоятельств судом не установлено.

Кроме того, судом учтены данные о личности Перегудова В.В, в том числе положительная характеристика, отсутствие учётов у врачей нарколога и психиатра.

Эти данные в их совокупности, позволили суду не назначать дополнительные наказания в виде штрафа и ограничения свободы, предусмотренные санкцией ч. 3 ст. 159 УК РФ.

С учётом фактических обстоятельств совершённого преступления, степени его общественной опасности и влияния назначенного наказания на исправление осуждённого, условия жизни его семьи, суд обоснованно посчитал необходимым назначить Перегудову В.В. наказание с применением положений ст. 73 УК РФ в виде лишения свободы условно в указанных в приговоре размерах, а также не нашёл оснований для применения к осуждённому положений ст. 64 и ч. 6 ст. 15 УК РФ.

Иные доводы адвоката, изложенные в кассационной жалобе, суть которых сводится к переоценке исследованных в суде доказательств, преимуществе одних из них над другими, ранее являлись предметом рассмотрения в апелляционном порядке судом второй инстанции и получили всестороннюю и правильную оценку в вынесенном им апелляционном определении, которое также является законным, обоснованным, мотивированным и соответствует требованиям, предъявляемым ст. 389.28 УПК РФ. Оснований для переоценки выводов, изложенных в данном апелляционном определении, не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Кировского районного суда г. Ростова-на-Дону от ДД.ММ.ГГГГ и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Перегудова В.В. оставить без изменения, а кассационную жалобу адвоката Скрипка Н.Н. в интересах осуждённого - без удовлетворения.

В соответствии со ст. 401.3 УПК РФ кассационное определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в порядке главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи: