Кассационное постановление Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 08 ноября 2022 г. по делу N 7У-11077/2022[77-5150/2022]

Судья Восьмого кассационного суда общей юрисдикции Рубанов И.А., при секретаре Веровой И.П.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Житникова Дмитрия Сергеевича и кассационное представление первого заместителя прокурора Иркутской области Борздого А.С. о пересмотре приговора Октябрьского районного суда г.Иркутска от 01 декабря 2021 года, которым

Житников Дмитрий Сергеевич, "данные изъяты":

- 08 октября 2018 года Свердловским районным судом г.Иркутска по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года, - 16 июня 2020 года мировым судьей судебного участка N 121 Свердловского района г. Иркутска по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год, - 20 августа 2020 года Свердловским районным судом г.Иркутска по п."а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года, - 24 декабря 2020 года мировым судьей судебного участка N 13 Свердловского района г. Иркутска по ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 4 ст.74 УК РФ, ч. 1 ст. 70 УК РФ (с приговорами от 08 октября 2018 года, от 16 июня 2020 года, от 20 августа 2020 года) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении (самостоятельно не прибыл в колонию-поселение, был задержан 26 февраля 2021 года, к отбыванию наказания приступил 09 марта 2021 года), - 06 сентября 2021 года Ленинским районным судом г. Иркутска по ч. 2 ст. 228 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ (с наказанием по приговору от 24 декабря 2020 года) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, осужден по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 9 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 06 сентября 2021 года окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком 3 года 8 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

До вступления приговора в законную силу Житникову Д.С. избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, взят под стражу в зале суда.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

В срок отбывания наказания зачтено согласно п. "а" ч. 31 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей Житникова Д.С. с 01 декабря 2021 года до вступления приговора в законную силу, а также с 06 сентября 2021 года по 29 ноября 2021 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ Житникову Д.С. в срок окончательного наказания зачтено наказание, отбытое по приговору Ленинского районного суда г. Иркутска от 06 сентября 2021 года, 1 день - 30 ноября 2021 года, а также по приговору Свердловского районного суда г.Иркутска от 20 августа 2020 года, в период с 25 февраля 2021 года по 05 сентября 2021 года включительно.

Этим же приговором осуждены Шишкин М.В. и Штогрин А.В, в отношении которых приговор не обжалуется.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

В кассационной жалобе и кассационном представлении поставлен вопрос об изменении приговора.

Изложив обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, принятых по делу, доводы кассационной жалобы, возражения, заслушав выступление защитника осужденного Житникова Д.С. - адвоката Кутовой И.В, поддержавшей доводы кассационной жалобы, прокурора Чуриновой И.С, полагавшей кассационное представление подлежащим частичному удовлетворению, кассационную жалобу не подлежащей удовлетворению,

УСТАНОВИЛ:

Житников Д.С. признан виновным и осужден за кражу, совершенную группой лиц по предварительному сговору.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Житников Д.С. выражает несогласие с приговором в части назначенного окончательного наказания, считает его чрезмерно суровым.

Кроме того, считает, что судом неверно зачтено время содержания его под стражей в срок отбытого наказания по приговору Ленинского районного суда г.Иркутска от 06 сентября 2021 года. Просит приговор изменить, смягчить назначенное наказание.

В кассационном представлении первый заместитель прокурора Иркутской области Борздый А.С. выражает несогласие с приговором ввиду неправильного применения уголовного закона при назначении Житникову Д.С. вида исправительного учреждения для отбывания лишения свободы, поскольку суд, в нарушение требований п. "а" ч. 1 ст. 58 УК РФ, постановилЖитникову Д.С. отбывать наказание в исправительной колонии строгого режима. Вместе с тем не учел, что по приговору мирового судьи судебного участка N 13 Свердловского района г. Иркутска от 24 декабря 2020 года Житников Д.С. осужден за преступление небольшой тяжести, самостоятельно не прибыл в колонию-поселение, скрылся и к отбытию наказания приступил 09 марта 2021 года. Таким образом, суд при назначении вида исправительного учреждения ошибочно руководствовался положениями п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ, тогда как должен был руководствоваться положениями п. "а" ч. 1 ст. 58 УК РФ. Вид исправительного учреждения подлежит изменению, в связи с чем срок содержания под стражей надлежит зачесть в срок лишения свободы, исходя из положений, предусмотренных п. "б" ч. 31 ст. 72 УК РФ. Просит приговор изменить, назначить в качестве вида исправительного учреждения для отбывания лишения свободы исправительную колонию общего режима и зачесть в срок наказания время содержания под стражей из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В возражении на кассационную жалобу помощник прокурора Октябрьского района г.Иркутска Ефратова М.Н. считает приведенные в ней доводы несостоятельными, просит кассационную жалобу оставить без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, кассационного представления и возражения суд приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Житникова Д.С. в совершении кражи являются правильными, так как подтверждаются совокупностью собранных и всесторонне исследованных доказательств по делу, которые соответствуют фактическим обстоятельствам совершенного преступления, установленных судом на основании анализа доказательств, исследованных в ходе судебного заседания, которые полно и подробно изложены в приговоре и которым судом дана надлежащая оценка.

Квалификация действиям Житникова Д.С. судом дана правильная и не оспаривается в кассационной жалобе и представлении.

Вопреки доводам жалобы осужденного, наказание Житникову Д.С. назначено в соответствии с требованиями ст. 6, 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности виновного, состоянии его здоровья и всех обстоятельств, имеющих значение по делу, в том числе смягчающих наказание обстоятельств, таких как явка с повинной, активное способствование расследованию преступления, раскаяние в содеянном и отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений.

С учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности виновного, суд обоснованно пришел к выводу о назначении Житникову Д.С. наказания в виде реального лишения свободы, посчитав невозможным его условное осуждение в соответствии со ст. 73 УК РФ, равно как и применение положений ч. 3 ст. 68, ст. 64 УК РФ.

Назначенное Житникову Д.С. наказание является справедливым и соразмерным содеянному, назначенным с соблюдением требований о размере наказания, предусмотренных ч. 2 ст. 68 УК РФ. Оснований для смягчения наказания не имеется.

Вопреки доводам осужденного, к периоду содержания Житникова Д.С. под стражей в качестве меры пресечения по приговору Ленинского районного суда г.Иркутска от 06 сентября 2021 года, который как отбытое наказание зачтен в окончательное наказание по настоящему уголовному делу в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, не подлежали применению коэффициенты кратности, предусмотренные п. "б" ч. 31 ст. 72 УК РФ, поскольку по предыдущему приговору от 06 сентября 2021 года Житников Д.С. осужден за преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 228 УК РФ, что исключает применение указанных выше льготных правил зачета срока содержания под стражей в срок лишения свободы в силу ч. 33 ст. 72 УК РФ.

Вместе с тем, согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основанием для отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного или уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения судом первой инстанции допущены.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым, постановленным в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основанным на правильном применении уголовного закона.

В силу положений п. "б" ч.1 ст. 58 УК РФ отбывание лишения свободы назначается мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, а также женщинам, осужденным к лишению свободы за совершение тяжких и особо тяжких преступлений, в том числе при любом виде рецидива, - в исправительных колониях общего режима.

Принимая решение о назначении Житникову Д.С. вида исправительного учреждения для отбывания назначенного наказания, суд, руководствуясь п. "в" ч.1 ст. 58 УК РФ, указал о наличии в действиях осужденного рецидива преступлений и назначил отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима.

Вместе с тем, согласно материалам уголовного дела Житников Д.С, судимый к лишению свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении, в нарушение предписания о порядке следования к месту отбывания наказания самостоятельно на основании ст. 751 УИК РФ не прибыл в колонию-поселение, был задержан уже после совершения преступления по настоящему уголовному делу, в связи с чем он не может рассматриваться как лицо, ранее отбывавшее наказание в виде лишения свободы.

При таких обстоятельствах Житникову Д.С. необоснованно назначена для отбывания лишения свободы исправительная колония строгого режима.

При определении вида исправительного учреждения Житникову Д.С. за совершение тяжкого преступления по предыдущему приговору, входящего в совокупность преступлений по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, суду следовало руководствоваться требованиями п. "б" ч.1 ст. 58 УК РФ и назначить в качестве вида исправительного учреждения исправительную колонию общего режима.

Таким образом, в связи с существенным нарушением уголовного, повлиявшим на исход дела, то есть на правильность назначения судом наказания, приговор подлежит изменению.

При этом, несмотря на изменение вида исправительного учреждения на исправительную колонию общего режима, как уже отмечалось выше, льготные правила зачета времени содержания под стражей, предусмотренные п."б" ч. 31 ст. 72 УК РФ, в срок лишения свободы при назначении наказания Житникову Д.С. по совокупности преступлений по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ применению не подлежат, поскольку по первому делу Житников Д.С. осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ, то есть за преступление, указанное в ч. 33 ст. 72 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, суд кассационной инстанции

постановил:

кассационное представление первого заместителя прокурора Иркутской области удовлетворить частично.

Приговор Октябрьского районного суда г.Иркутска от 01 декабря 2021 года в отношении Житникова Дмитрия Сергеевича изменить, назначить Житникову Д.С. в качестве вида исправительного учреждения для отбывания лишения свободы исправительную колонию общего режима.

В остальном приговор в отношении Житникова Д.С. оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Житникова Д.С. - без удовлетворения.

Председательствующий И. А. Рубанов