Кассационное постановление Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 22 ноября 2022 г. по делу N 7У-11256/2022[77-5320/2022]

Судья Восьмого кассационного суда общей юрисдикции

Ларионов Р.В.

при секретаре Петросян Н.А, с участием прокурора Чуриновой И.С, рассмотрел в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Кемеровской области Закусилова А.В. на приговор мирового судьи судебного участка N 3 Ленинск-Кузнецкого городского судебного района Кемеровской области от 28 декабря 2021 года и постановление того же судьи о разъяснении сомнений и неясностей возникающих при исполнении приговора от 15 февраля 2022 года в отношении Ширшова Д.В.

Заслушав доклад судьи, изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационного представления, мнение прокурора, полагавшего судебные решения подлежащими изменению, суд

УСТАНОВИЛ:

приговором мирового судьи судебного участка N 3 Ленинск-Кузнецкого городского судебного района Кемеровской области от 28 декабря 2021 года

Ширшов Д. В, "данные изъяты":

1) 6 декабря 2016 года мировым судьей судебного участка N 4 Ленинск-Кузнецкого городского судебного района Кемеровской области по ст. 264.1 УК РФ к 1 году лишения свободы, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 года 6 месяцев, ст. 73 УК РФ основное наказание - условно, с испытательным сроком 1 год;

2) 19 декабря 2017 года мировым судьей судебного участка N 5 Ленинск-Кузнецкого городского судебного района Кемеровской области по ст. 264.1 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 года 6 месяцев, ст. 73 УК РФ основное наказание - условно, с испытательным сроком 1 год 6 месяцев;

3) 23 октября 2018 года мировым судьей судебного участка N 3 Ленинск-Кузнецкого городского судебного района Кемеровской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ (2 преступления), ч. 2 ст. 69, ч. 4 ст. 74, ст. 70 УК РФ (приговоры от 6 декабря 2016 года и 19 декабря 2017 года) к 1 году 6 месяцам лишения свободы, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года, с отбыванием основного наказания в исправительной колонии строгого режима;

4) 10 января 2019 года мировым судьей судебного участка N 6 Беловского городского судебного района Кемеровской области по ч. 3 ст. 30 - ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 23 октября 2018 года) к 1 году 8 месяцам лишения свободы, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года, с отбыванием основного наказания в исправительной колонии строгого режима;

5) 18 февраля 2019 года мировым судьей судебного участка N 1 Промышленновского судебного района Кемеровской области по ч. 3 ст. 30 - ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 10 января 2019 года) к 1 году 9 месяцам лишения свободы, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 года, с отбыванием основного наказания в исправительной колонии строгого режима;

6) 25 сентября 2019 года мировым судьей судебного участка N 3 Ленинского судебного района г. Кемерово - исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка N 6 того же судебного района (с учетом апелляционного постановления Ленинского районного суда г. Кемерово от 9 декабря 2019 года) по ч. 3 ст. 30 - ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 18 февраля 2019 года) к 2 годам 1 месяцу лишения свободы, c лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года, с отбыванием основного наказания в исправительной колонии строгого режима, освобожден по отбытии основного наказания 20 ноября 2020 года, осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ (2 преступления) к 1 году 2 месяцам лишения свободы за каждое преступление;

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено наказание в виде 1 года 4 месяцев лишения свободы;

на основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным, с испытательным сроком 1 год 4 месяца;

на основании ч. 5 ст. 70, ч. 4 ст. 69 УК РФ по совокупности приговоров, к дополнительному наказанию, назначенному по настоящему приговору, полностью присоединено неотбытое дополнительное наказание в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, и окончательно назначено наказание в виде 1 года 4 месяцев лишения свободы, которое на основании ст. 73 УК РФ постановлено считать условным, с испытательным сроком 1 год 4 месяца, с возложением обязанностей по приговору, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 10 месяцев 23 дня.

В апелляционном порядке приговор суда не пересматривался, вступил в законную силу.

Постановлением мирового судьи судебного участка N 3 Ленинск-Кузнецкого городского судебного района Кемеровской области от 15 февраля 2022 года разъяснен приговор от 28 декабря 2021 года:

указано, что Ширшову Д.В. на основании ч. 5 ст. 70, ч. 4 ст. 69 УК РФ по совокупности приговоров к дополнительному наказанию, назначенному по настоящему приговору, полностью присоединено неотбытое дополнительное наказание по приговору мирового судьи судебного участка N 3 Ленинского судебного района г. Кемерово - исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка N 6 Ленинского судебного района г. Кемерово, от 25 сентября 2019 года в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, и окончательно назначено наказание в виде 1 года 4 месяцев лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 4 месяца, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 10 месяцев 23 дня.

В кассационном представлении заместитель прокурора Кемеровской области Закусилов А.В, не оспаривая виновность и квалификацию действий Ширшова Д.В, выражает несогласие с приговором суда в части назначенного наказания. Полагает, что суд неверно установилв действиях осужденного рецидив преступлений, поскольку он имел судимости только за совершение умышленных преступлений небольшой тяжести, которые, в соответствии ч. 4 ст. 18 УК РФ, не могли учитываться при признании рецидива преступлений, соответственно правила ч. 2 ст. 68 УК РФ не подлежали применению. С учетом отсутствия отягчающего обстоятельства и наличия смягчающего обстоятельства, предусмотренного п. "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ, при назначении наказания осужденному подлежат применению положения ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Кроме того, автор кассационного представления указывает, что суд необоснованно применил при назначении наказания положения ч.5 ст. 70, ч.4 ст.69 УК РФ, присоединив к условному основному наказанию по приговору в виде лишения свободы реальное дополнительное наказание в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, которое назначено по предыдущему приговору.

Просит изменить приговор суда по приведенным доводам, и отменить судебное решение, вынесенное в порядке исполнения приговора.

Проверив материалы дела, в соответствии со ст.401.16 УПК РФ, обсудив доводы, изложенные в кассационном представлении, суд приходит к следующим выводам.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным, справедливым и признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Уголовное дело по ходатайству Ширшова Д.В. рассмотрено в особом порядке, в соответствии с главой 40 УПК РФ, без проведения судебного разбирательства, с соблюдением требований ст. ст. 314-316 УПК РФ, регламентирующих особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением.

Согласно ч. 5, 8 ст. 316 УПК РФ при рассмотрении дела в особом порядке судья не проводит в общем порядке исследование и оценку доказательств, собранных по уголовному делу; описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать описание преступного деяния, обвинение в совершении преступления, с которым согласился подсудимый, а также выводы суда о соблюдении условий постановления приговора без проведения судебного разбирательства.

Удостоверившись в том, что Ширшов Д.В. осознает характер и последствия, добровольно заявленного, после консультации с защитником, ходатайства о рассмотрении дела в особом порядке, при отсутствии возражений от участников судебного разбирательства против применения особого порядка, проверив обоснованность предъявленного Ширшову Д.В. обвинения, суд пришел к выводу о том, что обвинение, с которым согласился последний, обоснованно и подтверждается собранными по делу доказательствами.

С учетом изложенного, судом обоснованно не усмотрено оснований, препятствующих рассмотрению уголовного дела в особом порядке, поэтому суд законно постановилобвинительный приговор.

Суд правильно квалифицировал действия Ширшова Д.В. ч.1 ст.158, ч.1 ст.158 УК РФ, оснований для иной квалификации действий осужденного не имеется.

Суд учел Ширшову Д.В. при назначении наказания все смягчающие наказание обстоятельства по делу, изложив их в приговоре.

Суд не усмотрел оснований для применения при назначении наказания осужденному положений ст.64, ст.76.2, ч.6 ст.15 УК РФ, ст.25.1 УПК РФ, мотивировав свои выводы по данным вопросам.

Судом приведены основания для применения к основному наказанию положений ст.73 УК РФ.

В то же время судебные решения по делу подлежат изменению.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебных решений при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения уголовного закона по делу допущены.

В соответствии с ч. 3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности содеянного, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

По приговору суда Ширшов Д.В. осужден за две кражи, совершенные при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Уголовное дело по ходатайству осужденного рассмотрено в особом порядке без проведения судебного разбирательства в общем порядке, в соответствии с главой 40 УПК РФ.

Постановляя приговор, суд неправильно применил уголовный закон.

Так, в соответствии с ч. 1 ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление. При признании рецидива в силу п. "а" ч. 4 ст. 18 УК РФ не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести.

Суд установилв действиях Ширшова Д.В. рецидив преступлений, признал его в качестве отягчающего наказание обстоятельства и применил, в связи с этим, при назначении наказания правила ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Вместе с тем, по предыдущим приговорам от ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ и от ДД.ММ.ГГГГ Ширшов Д.В. был осужден за совершение умышленных преступлений небольшой тяжести.

При таких обстоятельствах указанные судимости не могли учитываться судом при определении рецидива преступлений.

Вышеуказанные нарушения уголовного закона являются существенными, повлиявшими на исход дела.

В связи с отсутствием в действиях осужденного иных отягчающих наказание обстоятельств и установления в его действиях смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ (возмещения ущерба), подлежали применению положения ч. 1 ст. 62 УК РФ, а также при рассмотрении дела в порядке особого судопроизводства - положения ч.5 ст.62 УК РФ.

Иных нарушений требований уголовного закона при назначении Ширшову Д.В. наказания, не допущено. При решении вопроса о назначении окончательного наказания в соответствии со ст. 70 УК РФ, судом, вопреки доводам кассационного представления, не допущены нарушения требований уголовного закона, повлиявшие на исход дела и искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения, как акта правосудия.

Из содержания положений ч. 4 ст. 73 УК РФ, усматривается, что при условном осуждении также могут быть назначены дополнительные виды наказаний. Согласно ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору. При этом, в соответствии с ч. 5 ст. 70 УК РФ присоединение дополнительных видов наказания при назначении наказания по совокупности приговоров производится по правилам, предусмотренным ч. 4 ст. 69 УК РФ, согласно которой к основному наказанию могут быть присоединены дополнительные виды наказаний. Из разъяснений Верховного Суда РФ, изложенных в п. 56, 62 Постановления Пленума от 22.12.2015 года N 58 (ред. от 18.12.2018 года) "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" следует, что неотбытое по предыдущему приговору либо назначенное по новому приговору дополнительное наказание присоединяется к основному наказанию, назначенному по совокупности приговоров, с учетом того, что условным может быть признано лишь основное наказание.

Приговором от 25 сентября 2019 года мирового судьи судебного участка N 3 Ленинского судебного района г. Кемерово - исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка N 6 того же судебного района (с учетом апелляционного постановления Ленинского районного суда г. Кемерово от 9 декабря 2019 года) Ширшов Д.В. был осужден по ч. 3 ст. 30 - ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 18 февраля 2019 года) к 2 годам 1 месяцу лишения свободы, c лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года, с отбыванием основного наказания в исправительной колонии строгого режима, и освобожден из мест лишения свободы по отбытии основного наказания 20 ноября 2020 года.

При этом неотбытая часть дополнительного наказания в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, назначенного по приговору от 25 сентября 2019 года, с момента отбытия основного наказания - освобождения из мест лишения свободы и на дату постановления обжалуемого приговора (28 декабря 2021 года) составила 10 месяцев 23 дня.

Таким образом, суд правомерно назначил Ширшову Д.В. окончательное наказание по совокупности приговоров, с применением положений ч. 5 ст. 70 УК РФ, ч. 4 ст. 69 УК РФ, присоединив к назначенному наказанию неотбытую часть дополнительного наказания, назначенного по приговору от 25 сентября 2019 года, в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами.

Оснований для исключения из приговора указания на назначение Ширшову Д.В. окончательного наказания с применением положений ст. 70, ч. 4 ст. 69 УК РФ не имеется.

Указание в резолютивной части постановления от 15 февраля 2022 года мирового судьи судебного участка N3 Ленинск - Кузнецкого городского судебного района Кемеровской области о разъяснении сомнений и неясностей, возникающих при исполнении приговора на присоединение по совокупности приговоров полностью неотбытого дополнительного наказания по приговору от 25 сентября 2019 года к дополнительному наказанию, назначенному по настоящему приговору, является (относительно дополнительного наказания по настоящему приговору) явной технической опиской, поскольку дополнительное наказание по обжалуемому приговору не назначалось, а соответственно по совокупности приговоров должно присоединяться только дополнительное наказание по предыдущему приговору. Данная описка не влияет на законность и обоснованность порядка назначения наказания.

В связи с вышеизложенным, приговор подлежит изменению, с исключением из описательно - мотивировочной части приговора ссылок на признание в действиях Ширшова Д.В. рецидива преступлений, с установлением его обстоятельством отягчающим наказание, и назначения наказания с применением ч.2 ст.68 УК РФ.

Таким образом, с учетом положений ч.1, ч.5 ст.62 УК РФ, Ширшову Д.В. подлежит смягчению назначенное наказание за каждое преступление, предусмотренное ч.1 ст.158 УК РФ, и снижение наказания по правилам ч.2 ст.69 УК РФ, ч.5 ст.70, ч.4 ст.69 УК РФ.

В связи с тем, что дополнительное наказание, в силу закона, не может быть назначено условно, в резолютивную часть приговора подлежит внесению уточнение о том, что дополнительное наказание в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 10 месяцев 23 дня надлежит исполнять самостоятельно, что не ухудшает положение осужденного.

Оснований для сокращения испытательного срока по приговору суд кассационной инстанции не усматривает.

Иных нарушений, влекущих отмену или изменение приговора, по делу не установлено, в связи с чем в остальной части приговор следует оставить без изменения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.13, 401.14, 401.15 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

приговор мирового судьи судебного участка N 3 Ленинск-Кузнецкого городского судебного района Кемеровской области от 28 декабря 2021 года, с учетом постановления о разъяснении сомнений и неясностей, возникающих при исполнении приговора от 15 февраля 2022 года в отношении Ширшова Д. В. изменить.

Исключить из описательно - мотивировочной части приговора ссылку на признание в действиях Ширшова Д.В. рецидива преступлений, с признанием его обстоятельством, отягчающим наказание и назначения наказания по ч.2 ст.68 УК РФ.

Указать на применение при назначении наказания Ширшову Д.В. за каждое из двух преступлений, предусмотренных ч.1 ст.158 УК РФ, положений ч.1 и ч.5 ст.62 УК РФ, и смягчить назначенное наказание за каждое преступление до 9 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначить Ширшову Д.В. наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 1 месяц.

В соответствии со ст.73 УК РФ назначенное наказание в виде лишения свободы считать условным с испытательным сроком 1 год 4 месяца.

На основании ч. 5 ст. 70, ч. 4 ст. 69 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по приговору, полностью присоединить неотбытое дополнительное наказание по приговору мирового судьи судебного участка N 3 Ленинского судебного района г. Кемерово - исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка N 6 Ленинского судебного района г. Кемерово от 25 сентября 2019 года в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, и окончательно назначить наказание в виде 1 года 1 месяца лишения свободы условно, с испытательным сроком 1 год 4 месяца, с возложением на условно - осужденного обязанностей, изложенных в приговоре, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 10 месяцев 23 дня.

Дополнительное наказание в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами исполнять самостоятельно.

Кассационное представление заместителя прокурора Кемеровской области Закусилова А.В. удовлетворить частично.

В остальной части приговор и постановление о разъяснении сомнений и неясностей, возникающих при исполнении приговора, оставить без изменения.

Судья Р.В. Ларионов