Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 14 сентября 2004 г. N А56-1322/04 Иск ЗАО о признании недействительным пункта решения ИМНС о доначислении налога на прибыль и пеней удовлетворен, так как в соответствии с Конвенцией "Об избежании двойного налогообложения..." строительный объект не образует постоянное представительство в РФ иностранной компании, если продолжительность ведения работ не превышает 12 месяцев, и следовательно, у ЗАО не было обязанности исчислять и уплачивать налог на прибыль, поскольку работы велись менее года

Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа
от 14 сентября 2004 г. N А56-1322/04

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Шевченко А.В., судей Абакумовой И.Д. и Дмитриева В.В., при участии от закрытой акционерной компании "Амерко Интернешенел Лимитед" Ганчо Л.В. (доверенность от 02.02.2004), от Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Выборгскому району Ленинградской области Петраковой Л.А. (доверенность от 31.12.2003 N 33184), Смирновой Т.Б. (доверенность от 10.02.2004 N 3428),

рассмотрев 07.09.2004 в открытом судебном заседании кассационную жалобу Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Выборгскому району Ленинградской области на постановление апелляционной инстанции Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 07.06.2004 по делу N А56-1322/04 (судьи Кадулин А.В., Исаева И.А., Слобожанина В.Б.),

установил:

Закрытая акционерная компания "Амерко Интернешенел Лимитед" (далее - ЗАК "Амерко Интернешенел Лимитед", Компания) обратилась в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительным пункта 2 решения Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Выборгскому району Ленинградской области (далее - налоговая инспекция) от 26.11.2003 N 10-33/241 о доначислении 2 937 685 руб. налога на прибыль, а также о начислении пеней за неполную уплату этого налога.

Решением суда от 24.02.2004 (судья Савицкая И.Г.) Компании отказано в удовлетворении заявленных требований.

Постановлением апелляционной инстанции от 07.06.2004 решение от 24.02.2004 отменено и ненормативный акт налогового органа признан недействительным в оспариваемой части.

В кассационной жалобе налоговый орган просит отменить постановление от 07.06.2004 и оставить в силе решение от 24.02.2004, ссылаясь на неправильное применение судом апелляционной инстанции норм материального права. По мнению подателя жалобы, у Компании на территории Российской Федерации имелось постоянное представительство, не подпадающее под определение понятия "строительная площадка", в связи с чем ЗАК "Амерко Интернешенел Лимитед" обязана исчислить и уплатить налог на прибыль с доходов, полученных этим представительством.

Законность обжалуемого судебного акта проверена в кассационном порядке.

Как следует из материалов дела, налоговая инспекция провела выездную налоговую проверку соблюдения ЗАК "Амерко Интернешенел Лимитед" законодательства о налогах и сборах за период с 01.04.2001 по июль 2002 года, результаты которой отражены в акте от 12.09.2002 N 522 и в акте от 03.11.2003 N 602, составленном по результатам дополнительных мероприятий налогового контроля.

В ходе проверки налоговый орган установил, что ЗАК "Амерко Интернешенел Лимитед" заключила с закрытым акционерным обществом "Трест Коксохиммонтаж" контракт от 17.04.2001 N TN-11/2001, в соответствии с которым обязалась выполнить в 2001 году работы по обезжириванию и антикоррозийной защите резервуаров для сырой нефти и нефтепродуктов на Балтийских трубопроводных системах в городе Приморске. Работы выполнены согласно графику в течение 4,5 месяцев.

Компания, считая, что ее деятельность не образует постоянного представительства на территории Российской Федерации, поскольку ведется на строительной площадке (строительно-монтажном объекте) и продолжительность работ составляет менее 12 месяцев, не уплачивала на территории Российской Федерации налог на прибыль.

Однако, по мнению налогового органа, ЗАК "Амерко Интернешенел Лимитед" осуществляла деятельность через постоянное представительство, поскольку выполняемые ею работы не связаны с возведением зданий (сооружений) и не требуют наличия строительной площадки. Следовательно, Компания обязана исчислить и уплатить налог на прибыль с доходов, полученных представительством.

На основании материалов проверки налоговый орган принял решение от 26.11.2003 N 10-33/241 о доначислении ЗАК "Амерко Интернешенел Лимитед" 2 937 685 руб. налога на прибыль, а также о начислении пеней за его неполную уплату.

Компания не согласилась с решением налоговой инспекции и оспорила его в арбитражный суд.

В обоснование заявленных требований налогоплательщик ссылается на то, что заключенной между Правительством Российской Федерации и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии Конвенцией от 15.02.94 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращения уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и прирост стоимости имущества" (далее - Конвенция от 15.02.94) установлено, что строительная площадка или строительный или монтажный объект образуют постоянное представительство только в случае, если продолжительность этих работ превышает 12 месяцев. Поскольку в Конвенции не даны определения понятий "строительная площадка", "строительный объект" и "монтажный объект", следует использовать определения, приведенные в законодательстве соответствующего государства. В пункте 1 статьи 308 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) указано, что под строительной площадкой иностранной организации на территории Российской Федерации понимается место строительства новых, а также реконструкции, расширения, технического перевооружения и (или) ремонта существующих объектов недвижимого имущества, а также место строительства и (или) монтажа, ремонта, реконструкции, расширения и (или) технического перевооружения сооружений, нормальное функционирование которых требует жесткого крепления на фундаменте. Следовательно, выполняемые Компанией работы, требуют наличия строительной площадки. Поскольку срок выполнения работ менее 12 месяцев, ЗАК "Амерко Интернешенел Лимитед" не обязана исчислять и уплачивать налог на прибыль с доходов, полученных от деятельности строительной площадки.

Суд первой инстанции, рассмотрев материалы дела, посчитал обоснованным доначисление налоговым органом Компании налога на прибыль. При этом суд сослался на строительные нормы и правила (СНиПы).

Апелляционная инстанция отменила решение суда и признала недействительным ненормативный акт налогового органа, указав на то, что характер выполняемых налогоплательщиком работ свидетельствует, что данные работы требуют наличия строительной площадки (строительного или монтажного объекта).

Суд кассационной инстанции считает постановление апелляционной инстанции правильным и не подлежащим отмене.

Порядок исчисления и уплаты налога на прибыль в 2001 году регулировался Законом Российской Федерации "О налоге на прибыль предприятий и организаций". Пунктом 1 статьи 11 названного Закона установлено, что если международным договором Российской Федерации или бывшего СССР установлены иные правила, чем те, которые содержатся в данном Законе, то применяются правила международного договора.

Конвенцией от 15.02.94 регулируется порядок налогообложения лиц, осуществляющих деятельность на территориях Российской Федерации и Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии.

Согласно пункту 1 статьи 7 Конвенции от 15.02.94 прибыль предприятия Договаривающегося Государства облагается налогом только в этом Государстве, если только такое предприятие не осуществляет предпринимательскую деятельность в другом Договаривающемся Государстве через находящееся там постоянное представительство. Если предприятие осуществляет, как сказано выше, предпринимательскую деятельность, то его прибыль может облагаться налогом в другом Государстве, но только в той части, которая относится к этому постоянному представительству.

В статье 5 Конвенции указано, что термин "постоянное представительство" означает постоянное место деятельности, через которое предприятие одного Договаривающегося Государства полностью или частично осуществляет предпринимательскую деятельность в другом Договаривающемся Государстве.

Термин "постоянное представительство", в частности, включает место управления, отделение, контору, фабрику, мастерскую, шахту, нефтяную или газовую скважину, карьер или любое другое место добычи природных ресурсов. В соответствии с пунктом 3 названной статьи строительная площадка или строительный или монтажный объект образуют постоянное представительство только в том случае, когда продолжительность этих работ превышает 12 месяцев.

Таким образом, если продолжительность работ на строительной площадке (постоянном месте деятельности) составляет менее 12 месяцев, строительная площадка, строительный или монтажный объект не образуют постоянного представительства и их прибыль облагается налогами только в том государстве, где предприятие зарегистрировано.

Как следует из материалов дела, ЗАК "Амерко Интернешенел Лимитед" в проверяемый период имела лицензию Государственного комитета Российской Федерации по строительству и жилищно-коммунальному комплексу от 19.03.2001 N ФЛЦ 020375 на осуществление деятельности по строительству зданий и сооружений. В соответствии с лицензией Компания имела право на выполнение строительно-монтажных работ для зданий и сооружений II уровня ответственности, а именно: работы по защите конструкций и оборудования (антикоррозийная защита строительных конструкций и оборудования). ЗАК "Амерко Интернешенел Лимитед", в соответствии контрактом от 17.04.2001 N ТN-11/2001 выполняла работы по обезжириванию и антикоррозийной защите резервуаров для сырой нефти и нефтепродуктов на Балтийских трубопроводных системах.

Государственным учреждением "Федеральный лицензионный центр при Госстрое России" в письме от 06.11.2001 N 1429 (лист дела 93, том 2) разъяснено, что работы по антикоррозийной защите строительных конструкций и технологического оборудования, в том числе резервуаров, относятся к работам по строительству (реконструкции) объекта.

Суд апелляционной инстанции на основании изучения и оценки имеющихся в материалах дела доказательств сделал вывод о том, что выполняемые ЗАК "Амерко Интернешенел Лимитед" работы являются одним из этапов работ, связанных с возведением строительно-монтажных объектов, без которых эти объекты не могут быть сданы в эксплуатацию. Следовательно, место деятельности Компании образует строительную площадку (строительный или монтажный объект), а поскольку продолжительность работ составила менее 12 месяцев, у налогоплательщика не было обязанности исчислять и уплачивать налог на прибыль с доходов, полученных от деятельности строительной площадки (объекта).

В соответствии со статьями 3 и 25 Конвенции от 15.02.94 Министерство финансов Российской Федерации является "компетентным органом", которому предоставлено право разрешать "трудности и сомнения, возникающие при толковании или применении Конвенции".

Руководитель Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Министерства финансов Российской Федерации в письме от 24.05.2004 N 04-06-05/01 в рамках своей компетенции разъяснил, что "выполняемые Компанией работы не образуют постоянного представительства в смысле применения пункта 3 статьи 5 Конвенции от 15.02.94 и доход от указанной деятельности не подлежит налогообложению в Российской Федерации, если продолжительность этих работ не превышает 12 месяцев".

На основании изложенного и руководствуясь статьями 286 и 287 (пункт 1 части 1) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

постановление апелляционной инстанции Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 07.06.2004 по делу N А56-1322/04 оставить без изменения, а кассационную жалобу Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Выборгскому району Ленинградской области - без удовлетворения.

Председательствующий Судьи

А.В. Шевченко И.Д. Абакумова

В.В. Дмитриев