Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 23 мая 2005 г. N А42-5563/03-27 Иск ИМНС о взыскании с Предпринимателя подоходного налога, НДФЛ, пеней и штрафов не удовлетворен, так как выплаченные игрокам выигрыши не являются доходом Предпринимателя, поскольку право распоряжения ими после их выплаты у Предпринимателя не возникло

Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа
от 23 мая 2005 г. N А42-5563/03-27

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Никитушкиной Л.Л., судей Асмыковича А.В., Кирейковой Г.Г.,

при участии в судебном заседании от Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Мурманску Столярчук И.А. (доверенность от 19.01.2005 N 01-14-26),

рассмотрев 23.05.2005 в открытом судебном заседании кассационную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Мурманску на решение Арбитражного суда Мурманской области от 23.12.2004 по делу N А42-5563/03-27 (судья Галко Е.В.),

установил:

Инспекция Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по городу Мурманску, преобразованная в Инспекцию Федеральной налоговой службы по городу Мурманску (далее - Инспекция), обратилась в Арбитражный суд Мурманской области с заявлением о взыскании с предпринимателя Змиевского Александра Андреевича 1 109 519 руб. 23 коп. налогов, пеней и налоговых санкций.

Решением суда первой инстанции от 23.12.2004 в удовлетворении заявленных требований отказано.

В апелляционной инстанции дело не рассматривалось.

В кассационной жалобе Инспекция просит отменить решение суда от 23.12.2004 и удовлетворить заявленные требования, ссылаясь на нарушение судом норм материального права.

Предприниматель извещен о месте и времени рассмотрения дела, однако в судебное заседание не явился, в связи с чем жалоба рассмотрена в его отсутствие.

Законность обжалуемого судебного акта проверена в кассационном порядке, исходя из доводов кассационной жалобы, и суд кассационной инстанции не находит оснований для удовлетворения жалобы.

Как следует из материалов дела, Змиевской А.А. в 2000-2001 году осуществлял предпринимательскую деятельность, связанную с игорным бизнесом, и являлся плательщиком подоходного налога и налога на доходы физических лиц.

Инспекция провела выездную проверку соблюдения Змиевским А.А. налогового законодательства, по результатам которой составила акт от 22.04.2003 и приняла решение от 20.05.2003 N 457 о привлечении предпринимателя к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), в виде взыскания 123 415 руб. 37 коп. штрафа и пунктом 1 статьи 119 НК РФ в виде взыскания 450 руб. штрафа. Кроме того, предпринимателю предложено уплатить налоги и соответствующие пени по этим налогам.

Инспекция установила, что Змиевской А.А. в 2000-2001 году неправомерно исключил из валового дохода 1 349 338 руб. 51 коп. выплаченных участникам игр выигрышей.

В соответствии со статьей 1 Закона Российской Федерации "О подоходном налоге с физических лиц" (далее - Закон) и статьей 207 НК РФ плательщиками налога на доходы физических лиц (подоходного налога) признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации, а также физические лица, получающие доходы от источников в Российской Федерации, не являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации.

Объектом налогообложения признается доход, полученный налогоплательщиками:

1) от источников в Российской Федерации и (или) от источников за пределами Российской Федерации - для физических лиц, являющихся налоговыми резидентами Российской Федерации;

2) от источников в Российской Федерации - для физических лиц, не являющихся налоговыми резидентами Российской Федерации (статья 209 НК РФ и статья 2 Закона).

При этом в соответствии со статьей 41 НК РФ доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с главами "Налог на доходы физических лиц", "Налог на прибыль (доход) организаций", "Налог на доходы от капитала" настоящего Кодекса.

Согласно статье 12 Закона налогообложению подлежат доходы физических лиц, получаемые в течение календарного года от предприятий учреждений, организаций и физических лиц, зарегистрированных в качестве предпринимателей, в связи с осуществлением ими любых видов предпринимательской деятельности, и другие доходы, полученные иными способами, не предусмотренными в главах II и III Закона.

В соответствии с пунктом 2 статьи 210 НК РФ при определении налоговой базы налога на доходы физических лиц учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды, определяемой в соответствии со статьей 212 Кодекса.

Статьей 2 Федерального закона 31.07.98 N 142-ФЗ "О налоге на игорный бизнес" определены основные понятия, используемые в игорном бизнесе.

Так, под азартной игрой понимается основанное на риске и заключенное между двумя или несколькими лицами, как физическими, так и юридическими, по правилам, установленным игорным заведением, соглашение о выигрыше, исход которого зависит от обстоятельства, на наступление которого стороны имеют возможность оказывать воздействие. Под игровым автоматом понимается специальное оборудование (механическое, электрическое, электронное и иное техническое оборудование), установленное в игорном заведении и используемое для проведения азартных игр с денежным выигрышем без участия в указанных играх представителей игорного заведения. Выигрышем является положительный результат игры от использования игровых автоматов. Выплатой признается денежная сумма, выплачиваемая игроку по окончании игры в случае выигрыша.

Суд установил и подтверждается материалами дела, что предприниматель вел учет дохода в соответствии с учетной политикой, пробивая по кассовым аппаратам по разным секциям как суммы, поступившие в течение дня в кассу предприятия, так и суммы, выдаваемые из кассы игрокам. По окончании смены подводился итог полученной и оставшейся в кассе денежной выручки путем сличения показаний счетчиков с фактически полученными денежными средствами. Факт выигрыша и проигрыша фиксировался по показаниям счетчиков ККМ. Учет доходов и расходов велся предпринимателем в установленном порядке.

В соответствии с подпунктом 5 пункта 1 статьи 228 НК РФ физические лица, получающие выигрыши, выплачиваемые организаторами лотерей, тотализаторов и других основанных на риске игр (в том числе с использованием игровых автоматов), исчисляют и уплачивают налог на доходы физических лиц исходя из суммы таких выигрышей.

Таким образом, выплаченные игрокам выигрыши не являются доходом предпринимателя, поскольку право распоряжения ими после их выплаты у предпринимателя не возникло. В данном случае доход Змиевского А.А. следует исчислять исходя из разницы между сделанными игроками ставками и выплаченными предпринимателем выигрышами.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьей 286, подпунктом 1 пункта 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

решение Арбитражного суда Мурманской области от 23.12.2004 по делу N А42-5563/03-27 оставить без изменения, а кассационную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Мурманску - без удовлетворения.

Председательствующий Судьи

Л.Л. Никитушкина А.В. Асмыкович

Г.Г. Кирейкова