Кассационное постановление Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 01 декабря 2022 г. по делу N 7У-13457/2022[77-5891/2022]

Седьмой кассационный суд общей юрисдикции в составе председательствующего судьи Башкова А.В., при секретаре Махмутовой А.А., с участием прокурора Волосникова А.И., осуждённой Демешевой К.В. и её защитника - адвоката Кучинского С.Ю., рассмотрел в открытом судебном заседании посредством использования системы видеоконференц-связи материалы уголовного дела по кассационному представлению заместителя прокурора Свердловской области Родченкова П.В. о пересмотре приговора мирового судьи судебного участка N 5 Ленинского судебного района г. Нижнего Тагила Свердловской области от 16 мая 2022 года, которым

Демешева Ксения Владимировна, родившаяся "данные изъяты", судимая:

- 11 марта 2015 года Ленинским районным судом г. Нижнего Тагила Свердловской области по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы. На основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 3 года, которое постановлением Тагилстроевского районного суда г. Нижнего Тагила Свердловской области отменено, направлена для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима, - 20 июня 2018 года Тагилстроевским районным судом г. Нижнего Тагила Свердловской области по ч. 1 ст. 228 УК РФ, с применением ст. 70 УК РФ (приговор от 11 марта 2015 года), к 4 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, - 11 июля 2018 года мировым судьёй судебного участка N 1 Ленинского судебного района г. Нижнего Тагила Свердловской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговоры от 20 июня 2018 года и 11 июля 2018 года), к 4 годам 1 месяцу лишения свободы в исправительной колонии общего режима, освобождённая 24 февраля 2021 года на основании постановления Тагилстроевского районного суда г. Нижнего Тагила Свердловской области от 10 февраля 2021 года в связи с заменой неотбытой части назначенного наказания на ограничение свободы на 1 год 3 месяца 17 дней, - 22 апреля 2022 года Тагилстроевским районным судом г. Нижнего Тагила Свердловской области по ч. 2 ст. 228 УК РФ, с применением ст. 70 УК РФ (приговор от 11 июля 2018 года), к 3 годам 10 месяцам 10 дням лишения свободы в исправительной колонии общего режима, осуждена за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ, к 8 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения наказаний, назначенных по данному приговору и приговору от 22 апреля 2022 года, ей назначено 4 года 1 месяц лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения Демешевой К.В. в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, в соответствии с ч. 32 ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы зачтено время содержания под стражей с 21 марта 2022 года по 4 мая 2022 года из расчёта один день за один день, в соответствии с п. "б" ч. 31 ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы зачтено время содержания под стражей с 5 мая 2022 года по день вступления приговора в законную силу из расчёта один день за полтора дня.

Определена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор суда не пересматривался, вступил в законную силу.

Заслушав доклад судьи Башкова А.В, выслушав выступление осуждённой Демешевой К.В. и её адвоката Кучинского С.Ю, мнение прокурора Волосникова А.И, суд

установил:

вышеуказанным приговором, постановленным в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, Демешева К.В. признана виновной в тайном хищении имущества "данные изъяты"

Преступление совершено ею 18 сентября 2021 года в г. Нижнем Тагиле Свердловской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Свердловской области Родченков П.В, не оспаривая вину и квалификацию действий Демешевой К.В, ссылаясь на положения ст. 401.6 УПК РФ, просит отменить приговор в части зачёта в срок наказания времени содержания осуждённой под стражей, направить материалы уголовного дела в данной части на новое судебное рассмотрение в порядке ст.ст. 396-399 УПК РФ. Обосновывая представление, указывает на то, что льготные коэффициенты кратности, предусмотренные пп. "б", "в" ч. 31 ст. 72 УК РФ, к осуждённой не применимы, так как ей назначено окончательное наказание по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, по приговору, по которому она была осуждена за преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 228 УК РФ, указанное в ч. 32 ст. 72 УК РФ.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления и выступлений сторон, суд приходит к следующим выводам.

Вина Демешевой К.В. в преступлении, за которое она осуждена, подтверждается собранными по делу доказательствами.

С предъявленным обвинением Демешева К.В. согласилась в полном объёме, добровольно, после консультации с защитником, заявила ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке судебного разбирательства.

Требования уголовно-процессуального закона при заявлении подсудимым ходатайства, рассмотрении дела и постановлении приговора в особом порядке судебного разбирательства судом первой инстанции соблюдены.

Судебное решение осуждённой по основанию несоблюдения судом процедуры рассмотрения уголовного дела не оспаривается, таких нарушений по делу не установлено.

Действия Демешевой К.В. с учётом признанного ей обвинения квалифицированы по ч. 1 ст. 158 УК РФ правильно. Оснований для иной юридической оценки не имеется.

При назначении наказания судом первой инстанции учтены все данные в соответствии с требованиями ст.ст. 6, 60 УК РФ, в том числе характер и степень общественной опасности совершённого преступления, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, данные о личности, влияние назначенного наказания на исправление осуждённой и на условия жизни её семьи.

Обстоятельствами, смягчающими наказание осуждённой, судом первой инстанции в соответствии с чч. 1, 2 ст. 61 УК РФ обоснованно признаны и учтены: наличие двоих малолетних детей и несовершеннолетнего ребёнка, явка с повинной, активное способствование расследованию преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба, причинённого в результате преступления, состояние здоровья её и её близких родственников.

Обстоятельством, отягчающим наказание, суд в соответствии с требованиями ч. 1 ст. 18 УК РФ признал рецидив, поскольку осуждённая, имея неснятую и непогашенную судимость по приговору от 11 марта 2015 года за совершение тяжкого преступления, вновь совершила умышленное преступление, и на основании ч. 2 ст. 68 УК РФ учёл его при определении вида и размера наказания.

Личность Демешевой К.В, которая удовлетворительно характеризуется, а также тот факт, что она не состоит на учёте у психиатра и нарколога, приняты судом во внимание при назначении наказания.

Вид назначенного осуждённой наказания надлежащим образом мотивирован в приговоре со ссылкой на характер и степень общественной опасности содеянного, личность виновной.

Размер наказания соответствует требованиям ч. 5 ст. 62 УК РФ вследствие применённого особого порядка судебного разбирательства, а также ч. 2 ст. 68 УК РФ ввиду наличия рецидива преступлений, мотивы применения судом норм, ограничивающих пределы наказания, в приговоре приведены.

Суд кассационной инстанции также отмечает, что решение суда первой инстанции о невозможности применения к Демешевой К.В. положений ст.ст. 531, 64, 73 УК РФ при назначении наказания мотивировано и является верным. Никаких исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновной, её поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, по делу не имеется. Отягчающее обстоятельство, личность виновной, обстоятельства преступления делают невозможным применение к ней положений ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Суд в соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ правильно определилвид исправительного учреждения, в котором осуждённой надлежит отбывать наказание. Мотивы принятого решения суд привёл, они соответствуют требованиям уголовного закона.

При таких данных оснований полагать, что назначенное Демешевой К.В. наказание является несправедливым вследствие его чрезмерной суровости, не имеется.

Вместе с тем приговор подлежит изменению ввиду допущенных судом фундаментальных нарушений уголовного закона (ст. 401.6 УПК РФ).

Так, в силу положений ст. 308 УПК РФ в резолютивной части обвинительного приговора должны быть указаны, в частности, окончательная мера наказания, подлежащая отбытию на основании ст.ст. 69-72 УК РФ, решение о зачёте времени предварительного содержания под стражей, если подсудимый до постановления приговора был задержан, или к нему применялись меры пресечения в виде заключения под стражу.

Выполняя требования ч. 5 ст. 69 УК РФ, суд первой инстанции принял решение о зачёте в срок лишения свободы по последнему приговору наказания в виде лишения свободы, отбытого по предыдущему приговору суда.

Производя соответствующий зачёт, суд руководствовался положениями ст. 72 УК РФ, применил льготные условия зачёта в срок лишения свободы времени содержания Демешевой К.В. под стражей с 5 мая 2022 года по день вступления приговора в законную силу из расчёта один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы, то есть в льготном порядке.

Однако судом не учтено, что, если лицо осуждено по первому приговору за преступление, указанное в ч. 32 ст. 72 УК РФ, а по второму приговору за преступление, не указанное в ч. 32 ст. 72 УК РФ, в этом случае при назначении наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ в окончательное наказание следует зачесть наказание, отбытое по первому приговору, с учётом применённых в этом приговоре коэффициентов кратности.

Вышеуказанное неправильное применение уголовного закона является фундаментальным, так как противоречит принципу справедливости, ведёт к необоснованному сокращению срока отбытия наказания.

В этой связи суд кассационной инстанции приходит к выводу, что приговор подлежит отмене в части решения о льготном зачёте в срок лишения свободы в соответствии с п. "б" ч. 31 ст. 72 УК РФ времени содержания Демешевой К.В. под стражей с 5 мая 2022 года по день вступления приговора в законную силу из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, материалы дела в отменённой части подлежат направлению на новое судебное рассмотрение в порядке ст.ст. 396, 397, 399 УПК РФ, в суд первой инстанции, но в ином составе суда.

Руководствуясь ст.ст. 401.6, 401.14, 401.15 УПК РФ, суд

постановил:

приговор мирового судьи судебного участка N 5 Ленинского судебного района г. Нижнего Тагила Свердловской области от 16 мая 2022 года в отношении Демешевой Ксении Владимировны изменить.

Приговор в части указания на зачёт в срок лишения свободы в соответствии с п. "б" ч. 31 ст. 72 УК РФ времени содержания Демешевой К.В. под стражей с 5 мая 2022 года по день вступления приговора в законную силу из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима отменить, материалы дела в отменённой части направить на новое судебное рассмотрение в порядке ст.ст. 396, 397, 399 УПК РФ иному мировому судье через председателя Ленинского районного суда г. Нижнего Тагила Свердловской области.

В остальном судебное решение оставить без изменения.

Кассационное постановление может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 471 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда РФ.

Председательствующий Башков А.В.