Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 22 ноября 2022 г. по делу N 7У-5604/2022[77-2203/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Николаенко Е.Ю, судей Горбачева А.Н, Любенко С.В, при ведении протокола помощником судьи Борисовой А.Д, с участием прокурора Науменковой М.С, защитника адвоката Мельникова В.С, осужденного Моисеенко А.В. посредством видеоконференц-связи, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело с кассационной жалобой осужденного Моисеенко Антона Винадиктовича на приговор Партизанского районного суда Приморского края от 25.02.2022,

УСТАНОВИЛА:

приговором Партизанского районного суда Приморского края от 25.02.2022, Моисеенко Антон Винадиктович, ДД.ММ.ГГГГ г.р, уроженец "адрес", судимый:

23.06.2010 Шкотовским районным судом Приморского края по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 50 000 рублей, освобожден по отбытию наказания 14.11.2014;

18.04.2017 Шкотовским районным судом Приморского края, с учетом апелляционного постановления Приморского краевого суда от 20.07.2017, - по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы;

07.06.2017 Шкотовским районным судом Приморского края с учетом постановления Уссурийского районного суда от 22.06.2018, - по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 18.04.2017) к 2 годам 3 месяцам лишения свободы, освобожден по отбытию наказания 24.05.2019, осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Моисеенко А.В. взят под стражу в зале суда, в срок наказания зачтено время содержания под стражей с 25.02.2022 до вступления приговора в законную силу.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

Моисеенко А.В. осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта растения, содержащего наркотическое средство, в крупном размере.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в "адрес".

В кассационной жалобе осужденный Моисеенко А.В. выражает несогласие с приговором, указывая, что, учитывая совокупность смягчающих наказание обстоятельств, суд мог применить положения ч.3 ст. 68 УК РФ. Просит применить положения ч.3 ст. 68 УК РФ и смягчить наказание.

Заслушав доклад судьи Николаенко Е.Ю, выступления: осужденного и адвоката по доводам кассационной жалобы, прокурора, полагавшую необходимым сведения о судимости по приговору от 23.06.2010 исключить, указать о наличии в действиях Моисенко А.В. рецидива преступлений вместо опасного рецидива, в остальном полагавшей приговор не подлежащим изменению, рассмотрев материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия пришла к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основанием для отмены постановления суда при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно- процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Обвинительный приговор в отношении Моисеенко А.В. отвечает требованиям уголовно-процессуального закона. Все обстоятельства, преступления установлены правильно, выводы суда о виновности осужденного не содержат противоречий, предположений и основаны на исследованных доказательствах, которым суд дал надлежащую оценку в соответствии с требованиями ст. 87, 88 УПК РФ.

Юридическая оценка действиям осужденного дана верная и им не оспаривается.

При назначении наказания учтены в соответствии со ст. 60 УК РФ тяжесть и общественная опасность преступления, сведения о личности осужденного, его семейное положение, совокупность смягчающих наказание обстоятельств, отягчающее наказание обстоятельство - рецидив преступлений. Вопреки доводам кассационной жалобы, отсутствие оснований для применения ч.3 ст. 68 УК РФ судом надлежаще мотивировано тем, что исходя из личности осужденного, фактических обстоятельств преступления, он выводов для себя не сделал, вновь совершил тяжкое преступление.

Вместе с тем, при вынесении приговора допущено существенное нарушение уголовного закона, повлиявшее на исход дела.

В приговоре указано о наличии у Моисеенко А.В. судимости по приговору Шкотовского районного суда Приморского края от 23.06.2010 и признании в его действиях опасного рецидива преступлений, что не является верным.

Как следует из имеющихся в деле сведений, приговором Шкотовского районного суда Приморского края от 23.06.2010 Моисеенко А.В. был осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере "данные изъяты" рублей, освобожден по отбытию наказания 14.11.2014; согласно ответу на запрос, полученному из Шкотовского районного суда Приморского края, сведений об исполнении наказания в виде штрафа, нет.

Согласно положениям п. "г" ч. 3 ст. 86 УК РФ (в ред. Федерального закона от 13.06.1996 N 63-ФЗ), действовавшей на момент совершения преступления, за которое Моисеенко А.В. был осужден приговором от 23.06.2010, срок погашения судимости за тяжкое преступление составлял шесть лет после его отбытия.

Как следует из п. "в" ч. 1 ст.83 УК РФ, лицо, осужденное за совершение преступления, освобождается от отбывания наказания, если обвинительный приговор суда не был приведен в исполнение в течение десяти лет со дня вступления его в законную сил при осуждении за тяжкое преступление.

Согласно ч. 6 ст. 86 УК РФ погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, предусмотренные УК РФ, связанные с судимостью.

Поскольку наказание в виде лишения свободы Моисеенко А.В. по приговору от 23.06.2010 отбыл 14.11.2014, а сведения о приведении в исполнение назначенного по нему наказания в виде штрафа отсутствуют, исходя из положений п. "г" ч. 3 ст. 86 УК РФ (в ред. Федерального закона от 13.06.1996 N 63-ФЗ), п. "в" ч. 1 ст.83 УК РФ, на момент совершения преступления, за которое он осужден настоящим приговором, - 24.08.2021, судимость по приговору от 23.06.2010 считается погашенной.

Учитывая, что Моисеенко А.В. совершил тяжкое преступление, будучи судимым приговором от 18.04.2017 за одно преступление средней тяжести, в силу ч. 1 ст. 18 УК РФ в его действиях имеется рецидив преступлений.

Исход из изложенного, приговор подлежит изменению.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14- 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Партизанского районного суда Приморского края от 25.02.2022 в отношении Моисеенко А.В. изменить.

Исключить из вводной части приговора указание на наличие судимости по приговору Шкотовского районного суда Приморского края от 23.06.2010.

Исключить указание о наличии в действиях Моисеенко А.В. опасного рецидива преступлений, признать наличие в его действиях рецидива преступлений, назначенное Моисеенко А.В. по ч.2 ст. 228 УК РФ наказание смягчить до 3 лет 9 месяцев лишения свободы.

В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу адвоката осужденного Моисеенко А.В. - без удовлетворения.

Председательствующий Е. Ю. Николаенко

Судьи А.Н. Горбачев

С.В Любенко