Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 08 ноября 2022 г. по делу N 7У-10336/2022[77-3868/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего судьи

Костиной О.М.

судей:

Акатова Д.А. и Семёшина В.Я.

при секретаре

Лысовой П.К.

с участием прокурора

Гулиева А.Г, осужденного

Корнева И.Н. и его защитника - адвоката

Ласькова Д.Е, представившего ордер N 888/22 от 3 ноября 2022г. и удостоверение N 18670, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Корнева И.Н. на приговор Нагатинского районного суда г. Москвы от 2 сентября 2021г. и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 27 октября 2021г. в отношении осужденного

ФИО9

Заслушав доклад судьи ФИО19 выступления осужденного ФИО9 и его защитника - адвоката ФИО13, поддержавших доводы кассационной жалобы, просивших об изменении судебных решений и смягчении наказания, прокурора ФИО12, просившего об изменении приговора и апелляционного определения, исключении осуждения ФИО9 за незаконное хранение наркотических средств и смягчении назначенного осужденному по ч.2 ст. 228 УК РФ наказания, судебная коллегия

установила:

по приговору Нагатинского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГг.

ФИО9, родившийся ДД.ММ.ГГГГг. в "адрес", несудимый, осужден по ч.2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, Корнев И.Н. взят под стражу в зале суда.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

В срок наказания зачтено время содержания Корнева И.Н. под стражей с 26 апреля 2021г. по 28 апреля 2021г. включительно и с 2 сентября 2021г. до даты вступления приговора в законную силу.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 27 октября 2021г. вышеуказанный приговор оставлен без изменения.

По приговору суда Корнев И.Н. признан виновным и осужден за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Преступление совершено им 26 апреля 2021г. в г. Москве при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В кассационной жалобе осужденный Корнев И.Н, не оспаривая законность осуждения, квалификацию содеянного, выражает несогласие с назначенным ему наказанием, считая его чрезмерно суровым.

Отмечает, что он впервые привлекается к уголовной ответственности, положительно характеризуется, полностью признал вину, раскаялся, помогал в установлении истины по делу, соблюдал меру пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении, обратился в наркодиспансер и прошел в нем лечение, его родители являются пенсионерами, страдают заболеваниями и нуждаются в его уходе, у него на иждивении находится малолетний ребенок, также он осуществлял уход за бабушкой, которая умерла 5 января 2022г.

Просит состоявшиеся судебные решения изменить, применить ст. 64 УК РФ и снизить наказание.

В письменных возражениях на кассационную жалобу заместитель Нагатинского межрайонного прокурора Морозова Е.П. выражает несогласие с приведенными в ней доводами, считает назначенное осужденному наказание справедливым, просит состоявшиеся судебные решения оставить без изменения.

Изучив доводы кассационной жалобы, письменных возражений на нее, материалы уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.16 УПК РФ суд кассационной инстанции не связан доводами кассационной жалобы и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения допущены по настоящему делу.

Судебная коллегия полагает, что вывод суда о виновности осужденного в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, основан на исследованных судом доказательствах, проверенных и получивших надлежащую оценку в соответствии с требованиями ст. 87, 88 УПК РФ, в частности на: показаниях самого Корнева И.Н. о том, как он 26 апреля 2021г. через сеть Интернет оплатил наркотическое средство, получил адрес тайника, расположенного в парковой зоне по адресу: г. Москва, Шипиловский проезд, д. 12 А, где подобрал 3 свертка с наркотиком с целью дальнейшего употребления, однако, увидев сотрудников полиции, выбросил их на землю; показаниях свидетеля - полицейского Кулинича О.И. о том, что 26 апреля 2021г. по указанному адресу во время патрулирования он заметил, как Корнев И.Н. искал что-то под деревьями, в связи с чем было принято решение проверить его документы; во время проверки Корнев И.Н. нервничал, что-то достал из кармана, спрятал за спиной, сел на землю, стал агрессивно вести, а затем после прибытия оперативной группы при осмотре места происшествия на земле были обнаружены свертки и стеклянная колба; письменных источниках доказательств, в числе которых протокол осмотра места происшествия, справка об исследовании и заключение эксперта, согласно которым в двух обнаруженных свертках содержалось наркотическое средство - производное N- метилэфедрона массой 3, 88 грамма, а в одном - мефедрон (4-метилметкатинон) массой 2, 65 грамма, образующие в соответствии с постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012г. N 1002 крупный размер.

При назначении Корневу И.Н. наказания суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, относящегося к категории тяжких, данные о личности осуждённого, влияние назначенного наказания на исправление Корнева И.Н. и на условия жизни его семьи.

Обстоятельств, отягчающих наказание осужденного, по делу не установлено.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание, суд обоснованно учел наличие у осужденного малолетнего ребенка, привлечение Корнева И.Н. к уголовной ответственности впервые, отсутствие у него судимостей, признание Корневым И.Н. вины, раскаяние в содеянном, его положительную характеристику, наличие у него родственников-пенсионеров, страдающих заболеваниями.

Таким образом, все юридически значимые обстоятельства, предусмотренные уголовным законом, в том числе и те, на которые обращает внимание в кассационной жалобе осужденный, при назначении наказания были учтены.

Соблюдение Корневым И.Н. меры пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении в ходе предварительного расследования являлось обязанностью, возложенной на него законом как на лицо, обвиняемое в совершении уголовно наказуемого деяния. Оснований оценивать исполнение Корневым И.Н. обязанностей и соблюдение ограничений, предусмотренных УПК РФ, как смягчающее наказание обстоятельство, не имеется.

Ссылка Корнева И.Н. на прохождение им лечения от наркотической зависимости также не указывает на нарушение уголовного закона при назначении наказания, поскольку это обстоятельство не предусмотрено ч.1 ст. 61 УК РФ в качестве того, которое подлежит обязательному учету в качестве смягчающего наказание.

С выводом суда о назначении Корневу И.Н. наказания в виде реального лишения свободы в пределах санкции ч.2 ст. 228 УК РФ без применения положений ч.6 ст. 15, ст. 64, 73 УК РФ судебная коллегия соглашается.

Вид исправительного учреждения, в котором Корневу И.Н. надлежит отбывать наказание, судом первой инстанции в соответствии с п. "б" ч.1 ст. 58 УК РФ назначен правильно - исправительная колония общего режима.

Кроме того, доводы апелляционных жалоб стороны защиты о нарушении уголовного закона при назначении Корневу И.Н. наказания проверены и обоснованно признаны несостоятельными с приведением в апелляционном определении мотивов принятого решения.

Вместе с тем состоявшиеся судебные решения подлежат изменению по следующим основаниям.

Из установленных судом фактических обстоятельств преступления следует, что Корнев И.Н. 26 апреля 2021 г. не позднее 16 часов 05 минут, используя сеть "Интернет", перевел денежные средства на виртуальный счет, указанный неустановленным следствием лицом, получив от последнего информацию о местонахождении наркотического средства в крупном размере по адресу: г. Москва, Шипиловский проезд, д. 12А в парковой зоне, после чего проследовал туда и примерно в 16 часов 05 минут обнаружил и таким образом незаконно приобрел без цели дальнейшего сбыта для личного потребления в двух пакетах наркотическое средство - производное N-метилэфедрона массами 2, 05 грамма и 2, 13 грамма, а всего общей массой 4, 18 грамма и в одном свертке наркотическое средство - мефедрон (4-метилметкатинон) массой 2, 88 грамма, которые согласно постановлению Правительства РФ N1002 от 1 октября 2012 г. "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а так же значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества для целей ст. 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного Кодекса РФ" образуют крупный размер, после чего незаконно хранил их при себе без цели дальнейшего сбыта до момента его (Корнева И.Н.) задержания сотрудниками полиции, то есть до 16 часов 05 минут 26 апреля 2021 г, когда, увидев сотрудников полиции, он (Корнев И.Н.) выбросил свертки с наркотическими средствами на землю. Однако действия Корнева И.Н. были замечены сотрудниками полиции, он был ими задержан примерно в 16 часов 05 минут и в ходе осмотра места происшествия по указанному адресу наркотические средства были изъяты из незаконного оборота.

Установив эти фактические обстоятельства, суд квалифицировал действия Корнева И.Н. по ч.2 ст. 228 УК РФ как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Между тем, приведенные в приговоре доказательства и установленные фактические обстоятельства, в том числе в части места и времени совершения преступления, свидетельствуют о том, что Корнев И.Н. после обнаружения наркотических средств в тайнике и приобретения их таким способом, был замечен сотрудниками полиции и на том же месте был задержан. При этом Корнев И.Н. сразу же избавился от свертков с наркотиками, скинув их на землю, и фактически наркотические средства не хранил. При таких обстоятельствах осуждение Корнева И.Н. по ч.2 ст. 228 УК РФ за незаконное хранение наркотических средств без цели сбыта в крупном размере нельзя признать законным.

Допущенные нарушения уголовного закона, которые суд апелляционной инстанции не выявил и не устранил, в соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ судебная коллегия признает существенными, повлиявшими на исход дела - на юридическую оценку содеянного Корневым И.Н, в связи с чем полагает необходимым состоявшиеся судебные решения изменить, исключив осуждение Корнева И.Н. по признаку "незаконное хранение наркотических средств без цели сбыта в крупном размере.

Внесение в приговор указанных изменений не ухудшает положения Корнева И.Н, не нарушает его право на защиту.

При этом квалификация действий осужденного по ч.2 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение наркотических средств без цели сбыта в крупном размере основана на установленных по делу фактических обстоятельствах, исследованных доказательствах и правильном применении уголовного закона.

Вместе с тем с учетом вносимых в судебные решения изменений и фактическим уменьшением объема обвинения назначенное Корневу И.Н. по ч.2 ст. 228 УК РФ наказание подлежит смягчению.

Кроме того, суд первой инстанции, правильно указав о том, что в срок наказания Корневу И.Н. засчитывается время содержания его под стражей до дня вступления приговора в законную силу, в то же время нормы уголовного закона, на основании которой принято это решение, в приговоре не привел и конкретный коэффициент, предусмотренный для такого зачета, не указал, что может породить сомнения и неясности при исполнении приговора в этой части.

В этой связи судебная коллегия полагает необходимым уточнить, что в срок лишения свободы Корневу И.Н. засчитано время содержания его под стражей на основании ч.3.2 ст. 72 УК РФ из расчета один день за один день.

Иных существенных нарушений уголовного и уголовно-процессуального законов, повлиявших на исход дела, судами первой и апелляционной инстанций допущено не было.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.13, 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Нагатинского районного суда г. Москвы от 2 сентября 2021г. и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 27 октября 2021г. в отношении осужденного

Корнева Ивана Николаевича изменить:

- исключить осуждение Корнева И.Н. за незаконное хранение наркотических средств без цели сбыта в крупном размере;

- снизить назначенное Корневу И.Н. по ч.2 ст. 228 УК РФ наказание до 3 лет 4 месяцев лишения свободы;

- уточнить, что время содержания Корнева И.Н. под стражей засчитано в срок лишения свободы на основании ч.3.2 ст. 72 УК РФ из расчета один день за один день.

В остальной части состоявшиеся судебные решения оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: