Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 24 ноября 2022 г. по делу N 7У-11304/2022[77-4186/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего

Бакулиной Л.И.

судей

Гончаровой Л.А, Комаровой И.С, при ведении протокола помощником судьи

Кулаковым П.В.

с участием: прокурора

осужденного

Лох Е.Н.

Губанова А.С.

защитника осужденного -

адвоката

Цапина В.И.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Губанова А.С.

на приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 10 октября 2018 года и апелляционное определение Московского городского суда от 17 декабря 2018 года.

Приговором Кузьминского районного суда г. Москвы от 10 октября 2018 года

Губанов Алексей Сергеевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", судимый:

- 6 октября 2015 года по ч.2 ст.132 УК РФ к 3 годам лишения свободы, условно, с испытательным сроком 3 года, осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 6 октября 2015 года и на основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, окончательно назначено 5 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Отбывание наказания постановлено исчислять с 10 октября 2018 года, Губанов взят под стражу в зале суда.

Время содержания Губанова под стражей в периоды с 2 июля 2018 года по 4 июля 2018 года и с 10 октября 2018 года до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня лишения свободы; время нахождения Губанова под домашним арестом в период с 4 июля 2018 года по 13 июля 2018 года из расчета один день за один день лишения свободы; в период с 14 июля 2018 года по 9 октября 2018 года на основании ч.3.4 ст.72 УК РФ из расчета два дня за один день лишения свободы.

Апелляционным определением Московского городского суда от 17 декабря 2018 года приговор в отношении Губанова А.С. изменен, из резолютивной части исключено указание на зачет в соответствии с п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 г. N 186-ФЗ) времени содержания Губанова А.С. под стражей в периоды со 2 июля 2018 года по 4 июля 2018 года и с 10 октября 2018 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня лишения свободы; указано, что на основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 г. N 186-ФЗ) время содержания Губанова под стражей со 2 июля 2018 года по 4 июля 2018 года и с 10 октября 2018 года по день вступления приговора в законную силу засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день лишения свободы; в остальном приговор суда оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Комаровой И.С, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы; выступление осужденного и его защитника - адвоката Цапина В.И, поддержавших доводы об изменении принятых решений в части зачета времени нахождения под домашним арестом в срок лишения свободы; мнение прокурора Лох Е.Н, полагавшей апелляционное определение отменить ввиду существенного нарушения уголовно-процессуального закона, дело направить на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд, избрав Губанову меру пресечения в виде заключения под стражу на срок 2 месяца; судебная коллегия

установила:

по приговору суда Губанов признан виновным и осужден за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства - N - метилэфедрона массой 20, 31 г, что составляет крупный размер.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Уголовное дело рассмотрено в порядке гл. 40 УПК РФ.

В кассационной жалобе осужденный Губанов А.С. просит принятые решения изменить ввиду неправильного применения ст. 72 УК РФ при зачете времени его нахождения под домашним арестом в период с 14 июля по 9 октября 2018 года в срок лишения свободы. Указывает, что преступление совершено им 2 июля 2018 года, то есть до внесения изменений в ст.72 УК РФ Федеральным законом N 186-ФЗ от 3 июля 2018 года, вступившим в законную силу 14 июля 2018 года. Внесенные изменения ухудшили его положение и силу ст. 10 УК РФ не подлежали применению. Просит зачесть весь период нахождения его под домашним арестом в срок лишения свободы из расчета день за день лишения свободы.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав мнение участников процесса, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения уголовно-процессуального закона по настоящему уголовному делу допущены судом апелляционной инстанции.

Согласно ч. 1 ст. 389.24 УПК РФ обвинительный приговор, определение, постановление суда первой инстанции могут быть изменены в сторону ухудшения положения осужденного не иначе как по представлению прокурора либо жалобе потерпевшего, частного обвинителя, их законных представителей и (или) представителей.

Приведенные положения закона по настоящему делу не выполнены.

По приговору суда время содержания Губанова под стражей в периоды со 2 июля 2018 года по 4 июля 2018 года, и с 10 октября 2018 года по день вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы.

Апелляционное рассмотрение уголовного дела происходило по апелляционной жалобе адвоката Шкаликова Г.А, содержащей доводы о чрезмерной суровости назначенного Губанову наказания.

Вместе с тем, данный приговор был изменен судом апелляционной инстанции по основаниям, ухудшающим положение осужденного.

Так, без правового повода суд второй инстанции изменил правила зачета времени содержания Губанова под стражей, исключив льготное исчисление, предусмотренное п. "б" ч.3.1 ст. 72 УК РФ, зачел периоды содержания осужденного под стражей в срок лишения свободы из расчета день за день лишения свободы.

Кроме того, судом апелляционной инстанции не проверена законность приговора в части применения новой редакции ст. 72 УК РФ при зачете времени нахождения Губанова под домашним арестом в срок лишения свободы.

По приговору суда содержание Губанова под домашним арестом в период с 14 июля 2018 года по 9 октября 2018 года зачтено в срок лишения свободы на основании ч.3.4 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона N 186-ФЗ от 3 июля 2018 года) из расчета два дня содержания под домашним арестом за один день лишения свободы.

Между тем, преступление, за которое осужден Губанов совершено 2 июля 2018 года, то есть до вступления в силу изменений, внесенных в ст. 72 УК РФ о зачете времени содержания под домашним арестом в срок лишения свободы.

В соответствии со ст. 72 УК РФ правила зачета наказания относятся к предмету уголовно-правового регулирования, и вопросы действия указанной нормы во времени должны разрешаться на основании ст. ст. 9 и 10 УК РФ.

По смыслу положений ч. 1 и ч. 2 ст. 10 УК РФ в их взаимосвязи, в случае принятия нового уголовного закона вопрос о применении либо о неприменении положений ст. 10 УК РФ в каждом случае следует решать исходя из того, улучшает ли данный закон положение конкретного лица, отбывающего уголовное наказание, с учетом его фактического положения и в чем конкретно заключаются эти улучшения.

Действовавшее на момент совершения инкриминируемого Губанову преступления законодательство предусматривало, что время содержания лица под стражей до судебного разбирательства засчитывается в сроки лишения свободы из расчета один день за один день (ч.3 ст.72 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ), при этом согласно ч.10 ст.109 УПК РФ (в редакции Федерального закона от 25 ноября 2013 года N 317-ФЗ) в срок содержания под стражей также засчитывалось время домашнего ареста.

В соответствии с ч.1 ст.10 УК РФ уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.

Вопреки требованиям закона о необходимости проверки наличия оснований отмены или изменения судебного решения, предусмотренных ст. 389.15 УПК РФ, вне зависимости от доводов жалобы, суд апелляционной инстанции не проверил соблюдение требований ст. 10 УК РФ при применении ст. 72 УК РФ о зачете в срок лишения свободы времени содержания обвиняемого под домашним арестом.

Поскольку выявленные нарушения закона устранимы на стадии апелляционного рассмотрения дела, с учетом его обязанности по проверке законности, обоснованности и справедливости решения по апелляционным жалобам, и при этом, принимая во внимание необходимость соблюдения разумных сроков уголовного судопроизводства (ст. 6.1 УПК РФ), судебная коллегия принимает решение об отмене апелляционного определения и передаче уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд апелляционной инстанции, но иным составом.

В связи с отменой апелляционного определения судебная коллегия усматривает основания для разрешения вопроса о мере пресечения в отношении Губанова и, учитывая при этом мнение сторон, данные о личности Губанова, обвиняемого в совершении умышленного тяжкого преступления в период условного осуждения за тяжкое преступление, принимая во внимание, что он может скрыться от суда и таким образом воспрепятствовать производству по делу в разумные сроки; а также в целях обеспечения исполнения приговора, в соответствии с ч. 2 ст. 97 УПК РФ, судебная коллегия на основании ст. ст. 97, 108, 255 УПК РФ избирает Губанову меру пресечения в виде заключения под стражу.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.13, п. 3 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

апелляционное определение Московского городского суда от 17 декабря 2018 года в отношении Губанова Алексея Сергеевича отменить, уголовное дело направить на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд, в ином составе.

Избрать Губанову Алексею Сергеевичу, родившемуся 27 марта 2000 года в г. Москве, меру пресечения в виде заключения под стражу на срок 2 месяца, то есть до 24 января 2023 года.

Председательствующий

Л.И. Бакулина

Судьи

Л.А. Гончарова

И.С. Комарова