Апелляционное определение Южного окружного военного суда от 02 декабря 2022 г. по делу N 33а-1085/2022

Апелляционное определение Южного окружного военного суда от 02 декабря 2022 г. по делу N 33а-1085/2022

Судебная коллегия по административным и гражданским делам Южного окружного военного суда в составе:

председательствующего Костина В.А, судей Меркулова Д.В, Шуайпова М.Г, при секретаре судебного заседания Ивановой Д.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело по апелляционной жалобе административного ответчика - врио командира войсковой части N на решение Волгоградского гарнизонного военного суда от 15 августа 2022 г, которым частично удовлетворены заявленные прапорщиком запаса Пашковским Александром Александровичем требования о признании незаконными действий командира войсковой части N, связанных с порядком обеспечения денежным довольствием при исключении из списков личного состава воинской части в связи с увольнением с военной службы.

Заслушав доклад судьи Шуайпова М.Г, изложившего обстоятельства дела, содержание решения суда и доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия

установила:

Пашковский А.А. обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором просил признать незаконными бездействие командира войсковой части N, связанное с невыплатой ему за период с декабря 2021 г. по февраль 2022 г. ежемесячных надбавок, дополнительных и отдельных выплат, предоставляемых военнослужащим:

за классную квалификацию в размере 10 процентов к окладу по воинской должности;

за особые условия военной службы в размере 50 процентов оклада по воинской должности, исполнение обязанностей по которой связанно с выполнением прыжков с парашютом;

за особые достижения в военной службе в размере 70 процентов оклада по воинской должности как военнослужащему, выполнившему высший квалификационный уровень физической подготовленности;

за работу со сведениями, составляющими государственную тайну, в размере 10 процентов к окладу по воинской должности за декабрь 2021 г.;

ежегодной материальной помощи за 2022 год;

подъемного пособия при переезде на новое место (к месту) военной службы в другой населенный пункт.

Также административный истец просил суд обязать административного ответчика:

издать приказ об установлении ему перечисленных ежемесячных надбавок, иных дополнительных и отдельных выплат, который в установленном порядке направить для реализации в федеральное казенное учреждение "Управление Черноморского флота" - "2 финансово-экономическая служба" (далее - 2 ФЭС);

отменить приказ командира войсковой части N от 22 февраля 2022 г. N 51 в части исключения его из списков личного состава воинской части и исключить его из списков личного состава воинской части после обеспечения всеми положенными видами довольствия.

Решением гарнизонного военного суда заявленные требования удовлетворены частично.

Суд признал незаконными действия командира войсковой части N, связанные с невыплатой Пашковскому А.А. ежегодной материальной помощи за 2022 год, подъемного пособия при переезде на новое место (к месту) военной службы в другой населенный пункт, а также ежемесячных надбавок:

за особые условия военной службы в размере 50 процентов оклада по воинской должности, как военнослужащему, проходящему военную службу на воинской должности, исполнение должностных обязанностей по которой связано с выполнением прыжков с парашютом, за период с 1 декабря 2021 г. по день исключения истца из списков личного состава воинской части;

за особые условия военной службы в размере 70 процентов оклада по воинской должности за высший квалификационный уровень физической подготовленности за декабрь 2021 года;

за работу со сведениями, составляющими государственную тайну, в размере 10 процентов оклада по воинской должности за декабрь 2021 года.

Также суд возложил на административного ответчика обязанность издать соответствующий приказ об установлении Пашковскому А.А. указанных ежемесячных, иных дополнительных и отдельных выплат, который направить в установленном порядке для реализации в 2 ФЭС.

В удовлетворении остальной части заявленных требований судом отказано.

В апелляционной жалобе врио командира войсковой части N просит решение суда в связи с неправильным определением обстоятельств, имеющих значение для дела, неправильным применением норм материального права отменить и принять новое решение об отказе в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

В обоснование автор жалобы ссылается на пункт 34 Порядка обеспечения денежным довольствием военнослужащих Вооруженных Сил Российской Федерации и предоставления им и членам их семей отдельных выплат, утвержденного приказом Министра обороны Российской Федерации от 6 декабря 2019 г. N 727 (далее - Порядок), и указывает, что на основании директивы начальника Генерального штаба Вооруженных Сил Российской Федерации от

21 сентября 2021 г. в результате проведения организационно-штатных мероприятий войсковая часть N переформирована и передислоцирована из г. "адрес" в г. "адрес", а занимаемая административным истцом воинская должность сокращена в сентябре 2021 года. Поскольку приказов о назначении Пашковского А.А. на новую должность в войсковой части N (г. "адрес") не издавалось, то оспариваемые надбавки и выплаты административному истцу с декабря 2021 года не были положены.

Податель жалобы утверждает, что после прибытия Пашковского А.А. к новому месту дислокации войсковой части N (г. "адрес") в декабре 2021 г, его сокращенная должность уже не входила в Номенклатуру должностей указанной воинской части, подлежащих оформлению допуска к государственной тайне, в связи с чем административный истец фактически не имел доступа к сведениям, составляющим государственную тайну, а значит после сентября 2021 года соответствующая надбавка ему уже не была положена на основании закона.

Кроме того, по мнению административного ответчика, Пашковский А.А. не имеет права на получение подъемного пособия, поскольку при переезде истец не назначался на воинскую должность. При этом им не предоставлено в суд доказательств переезда его и членов семьи к новому месту дислокации воинской части, а также регистрации в г. "адрес". Также Пашковский А.А. не имеет права на получение материальной помощи за 2022 год, поскольку полагается сдавшим дела и должность.

Рассмотрев материалы дела и обсудив доводы, приведенные в апелляционной жалобе, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с частью 2 ст. 2 Федерального закона "О денежном довольствии военнослужащих и предоставлении им отдельных выплат" денежное довольствие военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, состоит из месячного оклада в соответствии с присвоенным воинским званием и месячного оклада в соответствии с занимаемой воинской должностью, которые составляют оклад месячного денежного содержания военнослужащего, ежемесячных и иных дополнительных выплат.

Согласно пунктам 1 и 4 ст. 42 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" военнослужащий проходит военную службу на воинской должности, за исключением случаев нахождения в распоряжении командира (начальника).

Назначение на воинские должности и освобождение от воинских должностей в силу пункта 1 ст. 43 того же Федерального закона осуществляются: военнослужащих, для которых штатом предусмотрены воинские звания высших офицеров, - указами Президента Российской Федерации; остальных военнослужащих - в порядке, установленном Положением о порядке прохождения военной службы (далее - Положение).

В соответствии с пунктом 1 ст. 13 Положения для решения вопросов дальнейшего прохождения военной службы военнослужащие, проходящие военную службу по контракту, могут быть зачислены в распоряжение, как правило, ближайшего прямого командира (начальника), имеющего право издания приказов, должностным лицом, имеющим право назначения на воинскую должность, которую замещает указанный военнослужащий.

Приказом Министра обороны Российской Федерации от 17 декабря 2012 г. N3733 утвержден Порядок реализации правовых актов по вопросам назначения военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, на воинские должности, освобождению их от воинских должностей, увольнению с военной службы и присвоению им воинских званий (далее - Порядок). Согласно пункту 1 Порядка назначение военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, на воинские должности, освобождение их от воинских должностей, увольнение с военной службы и присвоение им воинских званий осуществляются приказами соответствующих командиров (начальников) по личному составу.

В соответствии с пунктом 120 Порядка военнослужащим по контракту при увольнении с военной службы денежное довольствие выплачивается по день их исключения из списков личного состава воинской части.

Из изложенного следует, что прохождение военнослужащим военной службы по контракту не на воинской должности возможно лишь на основании приказа соответствующего воинского должностного лица об освобождении его от занимаемой должности и зачислении в распоряжение командира (начальника). До освобождения такого военнослужащего от занимаемой воинской должности на основании приказа соответствующего командира (начальника) по личному составу он считается проходящим военную службу на воинской должности.

По делу установлено, что Пашковский А.А. проходил военную службу на воинской должности командира взвода обеспечения танкового батальона войсковой части N.

Приказом командира войсковой части N от 29 января 2021 г. N37 Пашковскому А.А. установлены к выплате с 1 января по 31 декабря 2021 г. ежемесячные надбавки:

за особые условия военной службы в размере 50 процентов оклада по воинской должности, исполнение обязанностей по которой связанно с выполнением прыжков с парашютом;

за особые достижения в военной службе в размере 70 процентов оклада по воинской должности как военнослужащему, выполнившему высший квалификационный уровень физической подготовленности;

за работу со сведениями, составляющими государственную тайну, в размере 10 процентов к окладу по воинской должности.

На основании директивы начальника Генерального штаба Вооруженных Сил Российской Федерации от 21 сентября 2021 г. N 314/2/0717 в войсковой части N проводились организационно-штатные мероприятия, в ходе которых занимаемая административным истцом воинская должность сокращена.

В соответствии с приказом командира войсковой части N от 30 ноября 2021 г. N 557 Пашковский А.А. с 30 ноября 2021 г. полагается сдавшим дела и должность, а также убывшим к новому пункту постоянной дислокации войсковой части N (г. "адрес") с датой прибытия 11 декабря 2021 г.

Приказом того же должностного лица от 13 декабря 2021 г. N 12 административный истец, прибывший к новому месту постоянной дислокации войсковой части N, с 11 декабря 2021 г. зачислен в списки личного состава и поставлен на все виды обеспечения. При этом ему, как военнослужащему, находящемуся в распоряжении командования, установлены к выплате с 1 декабря 2021 г. оклад по воинской должности, оклад по воинскому званию и ежемесячная надбавка за выслугу лет.

Приказом командующего Воздушно-десантными войсками от 20 декабря

2021 г. N 102 административный истец досрочно уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями (подпункт "а" п. 2 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе").

Приказом командира войсковой части N от 22 февраля 2022 г. N 51 Пашковский А.А. исключен из списков личного состава воинской части с

21 февраля 2022 г.

Из сообщения врио командира войсковой части N от 13 июля 2022 г.

N 1994 усматривается, что приказ об освобождении Пашковского А.А. от занимаемой воинской должности и зачисления его в распоряжение командира (начальника) не издавался.

Между тем в оспариваемый период административному истцу выплачивалось денежное довольствие как военнослужащему, зачисленному в распоряжение командира воинской части.

Кроме того, согласно пункту 34 Порядка военнослужащим по контракту ежемесячные дополнительные выплаты выплачиваются со дня вступления в исполнение (временное исполнение) обязанностей по воинской должности и по день освобождения от исполнения обязанностей по занимаемой (временно исполняемой) воинской должности (сдачи дел и должности), а в случае проведения организационно-штатных мероприятий - по день освобождения от исполнения обязанностей по занимаемой (временно исполняемой) воинской должности (сдачи дел и должности), но не позднее дня окончания организационно-штатных мероприятий, указанного в правовом акте Министерства обороны Российской Федерации о проведении этих организационно-штатных мероприятий.

Поскольку Пашковский А.А. до момента исключения из списков личного состава воинской части в установленном порядке от ранее занимаемой воинской должности не освобождался, приказом уполномоченного должностного лица в распоряжение не зачислялся, оснований для обеспечения его денежным довольствием в порядке, предусмотренном для военнослужащих, проходящих военную службу в распоряжении, у командования не имелось.

Следовательно, вопреки доводам жалобы, до дня освобождения от должности в установленном порядке уполномоченным должностным лицом военнослужащий имеет право на получение денежного довольствия в порядке и размерах, предусмотренных по занимаемой должности.

В пункте 46 Порядка определено, что военнослужащим за работу со сведениями, имеющими степень секретности "секретно", выплачивается ежемесячная надбавка за работу со сведениями, составляющими государственную тайну, к окладу по воинской должности размере 10 процентов.

На основании пункта 47 Порядка ежемесячная надбавка за государственную тайну выплачивается на основании приказа соответствующего командира, который издается в начале календарного года, с указанием, в частности, воинской должности (согласно номенклатуре (перечню) должностей работников, подлежащих оформлению на допуск).

В пункте 48 Порядка определены случаи, когда выплата надбавки за государственную тайну военнослужащему прекращается: в случае прекращения допуска к государственной тайне либо прекращения доступа к сведениям, составляющим государственную тайну.

Согласно справке врио командира войсковой части N от 17 июня

2022 г. воинская должность командир взвода обеспечения танкового батальона с

1 декабря 2021 г. не входит в Номенклатуру должностей войсковой части N, подлежащих оформлению допуска к государственной тайне.

Однако приказа о прекращении Пашковскому А.А. доступа к сведениям, составляющим государственную тайну, и о прекращении выплаты надбавки за декабрь 2021 года не издавалось.

Из справки командира войсковой части N от 1 декабря

2022 г. следует, что приказ о прекращении выплаты Пашковскому А.А. надбавки за работу со сведениями, составляющими государственную тайну, в период с

1 декабря 2021 г. по 22 февраля 2022 г. не издавался.

При таких обстоятельствах, у командования отсутствовали основания для прекращения выплаты Пашковскому А.А. ежемесячной надбавки за работу со сведениями, составляющими государственную тайну, за декабрь 2021 г. В связи с этим является несостоятельным а утверждение автора жалобы о том, что в декабре 2021 г. сокращенная должность Пашковского А.А. не входила в Номенклатуру должностей указанной воинской части, подлежащих оформлению допуска к государственной тайне, в связи с чем административный истец не имел права на соответствующую надбавку в указанном месяце.

В силу части 2 ст. 3 Закона военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, при переезде на новое место (к месту) военной службы в другой населенный пункт в связи с передислокацией воинской части производится выплата подъемного пособия в размере одного оклада денежного содержания на военнослужащего и одной четвертой оклада денежного содержания на каждого члена семьи, переехавшего на новое место (к месту) военной службы военнослужащего, а также суточных на военнослужащего и каждого члена его семьи, переезжающих в связи с переводом военнослужащего на новое место военной службы, за каждый день нахождения в пути - в размере, установленном Правительством Российской Федерации для военнослужащих, направляемых в служебные командировки.

Аналогичные положения содержатся в пункте 145 Порядка.

Переезд административного истца к новому месту прохождения военной службы обусловлен изданием командиром войсковой части N приказа от

30 ноября 2021 г. N 557, которым Пашковскому А.А. предписано прибыть на службу 11 декабря 2021 г.

Следовательно, переезд административного истца к новому месту службы произошел на основании упомянутого выше приказа командования ввиду передислокации этой воинской части в другую местность. Поэтому

Пашковский А.А. имеет право на подъемное пособие.

Согласно пункту 79 Порядка военнослужащим по контракту по их рапорту выплачивается ежегодная материальная помощь в размере одного оклада денежного содержания.

При этом пунктом 89 Порядка и пунктом 6 Правил предусмотрено, что ежегодная материальная помощь не выплачивается военнослужащим, увольняемым с военной службы по основаниям, указанным в пунктах 1 - 5, 7 - 11 части 4 ст. 3 Закона; в период нахождения в распоряжении командиров (начальников); военнослужащим, увольняемым с военной службы в конце текущего года с предоставлением им при увольнении отпуска, оканчивающегося в следующем году, - за год, в котором оканчивается отпуск.

Поскольку Пашковский А.А. в распоряжение командования не зачислялся, гарнизонный военный суд пришел к правильному выводу о том, что правовых оснований для отказа в издании приказа о выплате истцу материальной помощи за 2022 год, которая является составной частью денежного довольствия военнослужащих, не имелось. При этом, вопреки утверждению автора жалобы, издание приказа о сдаче истцом дел и должности основанием для невыплаты материальной помощи не является.

Вместе с тем решение суда подлежит отмене по следующим основаниям.

Согласно пункту 33 Устава внутренней службы Вооруженных Сил Российской Федерации единоначалие выражается в праве командира (начальника), исходя из всесторонней оценки обстановки, единолично принимать решения, отдавать в установленном порядке соответствующие приказы и обеспечивать их выполнение.

Следовательно, определение полагающихся к установлению военнослужащим ежемесячных надбавок, иных дополнительных и отдельных выплат, отнесено к исключительной компетенции соответствующего командира.

Такой подход согласуется с содержащимися в пункте 62 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации "О некоторых вопросах применения судами Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации" от 27 сентября 2016 г. N 36 разъяснениями о том, что суд не осуществляет проверку целесообразности оспариваемых решений, действий (бездействия) должностных лиц, принимаемых, совершаемых ими в пределах своего усмотрения в соответствии с компетенцией, предоставленной законом или иным нормативным правовым актом.

Без учета положений вышеприведенных правовых норм возложение гарнизонным военным судом на административного ответчика обязанности издать приказ об установлении к выплате Пашковскому А.А. перечисленных ежемесячных надбавок, иных дополнительных и отдельных выплат, который в установленном порядке направить для реализации 2 ФЭС, является преждевременным.

Как следует из пунктов 40 и 43 Порядка, военнослужащим, которым присвоена классная квалификация (квалификационная категория), выплачивается ежемесячная надбавка за классную квалификацию (квалификационную категорию) к окладу по воинской должности. Надбавка за квалификацию выплачивается со дня присвоения (подтверждения) военнослужащим классной квалификации (квалификационной категории), оформленного приказом соответствующего командира, и по день окончания срока, на который присвоена (подтверждена) классная квалификация (квалификационная категория).

Согласно сведениям из программного изделия ресурсного обеспечения " "данные изъяты"" Пашковскому А.А. приказом командира войсковой части N от

26 октября 2020 г. N 461 была установлена к выплате ежемесячная надбавка за классную квалификацию в размере 10 процентов к окладу по воинской должности на период с 1 июня 2020 г. по 30 ноября 2021 г. При этом сведения о присвоении истцу классной квалификации и выплате в связи с этим надбавки за период с декабря 2021 года по день исключения из списков личного состава воинской части в материалах дела не содержатся. Поэтому у командования отсутствовали основания для выплаты указанной надбавки в оспариваемый период.

Что касается заявленных требований об отмене пункта 1 приказа командира войсковой части N от 22 февраля 2022 г. N 51 об исключении Пашковского А.А. из списков личного состава воинской части, а также о возложении обязанности на административного ответчика исключить его из списков личного состава воинской части после обеспечения всеми положенными видами довольствия, то, исходя из разъяснений, содержащихся в пункте 49 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2014 г. N 8 "О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих", в их удовлетворении следует отказать, поскольку право на обеспечение административного истца всеми оспариваемыми выплатами возможно без восстановления в указанных списках.

Таким образом, решение гарнизонного военного суда в связи с неправильным определением обстоятельств, имеющих значение для дела, нарушением и неправильным применением норм материального права подлежит отмене с принятием нового решения о частичном удовлетворении заявленных требований Пашковского А.А.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 309-311 КАС РФ, судебная коллегия

определила:

решение Волгоградского гарнизонного военного суда от 15 августа 2022 г. по административному исковому заявлению Пашковского Александра Александровича отменить.

Принять по делу новое решение.

Административное исковое заявление

Пашковского Александра Александровича удовлетворить частично.

Признать незаконными действия командира войсковой части N, связанные с установлением Пашковскому Александру Александровичу с 1 декабря 2021 г. по 22 февраля 2022 г. к выплате денежного довольствия, как военнослужащему, находящемуся в распоряжении командования.

Обязать командира войсковой части N в течение месяца со дня поступления для исполнения копии данного апелляционного определения рассмотреть вопрос об издании приказа об установлении Пашковскому Александру Александровичу как военнослужащему, находящемуся на воинской должности, к выплате за период с 1 декабря 2021 г. по 22 февраля 2022 г.:

ежемесячной надбавки за особые условия военной службы в размере 50 процентов оклада по воинской должности, исполнение обязанностей по которой связанно с выполнением прыжков с парашютом;

ежемесячной надбавки за особые достижения в военной службе в размере 70 процентов оклада по воинской должности как военнослужащему, выполнившему высший квалификационный уровень физической подготовленности;

ежемесячной надбавки за работу со сведениями, составляющими государственную тайну, в размере 10 процентов к окладу по воинской должности за декабрь 2021 года;

материальной помощи за 2022 год;

подъемного пособия и суточных в связи с переездом на новое место военной службы в другой населенный пункт, который в установленном порядке направить в довольствующий финансовый орган для исполнения, о чем в тот же срок сообщить суду и административному истцу.

Отказать в удовлетворении требований Пашковского А.А. о возложении на командира войсковой части N обязанностей:

об издании приказа об установлении ежемесячной надбавки за классную квалификацию в размере 10 процентов к окладу по воинской должности за период с 1 декабря 2021 г. по 22 февраля 2022 г.;

об отмене приказа командира войсковой части N от 22 февраля 2022 г.

N 51 в части исключения его из списков личного состава воинской части и исключении из этих списков после обеспечения всеми положенными видами довольствия.

Кассационная жалоба, представление могут быть поданы в Кассационный военный суд через гарнизонный военный суд в течение шести месяцев со дня вынесения апелляционного определения.

Председательствующий В.А. Костин

Судьи: Д.В. Меркулов

М.Г. Шуайпов