Кассационное определение СК по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 13 октября 2022 г. по делу N 7У-9565/2022[77-4356/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Шумаковой Ю.М.

судей Колесника А.В, Асанова Р.Ф.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Гаврильченко Ю.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Ростовской области Капитонова С.В. на апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 07 апреля 2022 года, которым приговор Ворошиловского районного суда г. Ростова-на-Дону от 06 апреля 2021 года в отношении Щербакова Д.С. изменен.

По приговору Ворошиловского районного суда г. Ростова-на-Дону от 06 апреля 2021 года Щербаков Д.С, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин Российской Федерации, ранее не судимый, осужден по части 2 статьи 162 Уголовного Кодекса Российской Федерации (далее - УК РФ) к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу. Щербаков Д.С. взят под стражу в зале суда. Срок отбывания наказания Щербакову Д.С. постановлено исчислять с момента вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок отбывания наказания время содержания Щербакова Д.С. под стражей с 06 апреля 2021 года до вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. В срок отбывания наказания также зачтено время его нахождения под стражей с 11 октября 2019 года по 02 июня 2020 года.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 07 апреля 2022 года вышеуказанный приговор суда изменен:

- признаны в качестве обстоятельств, смягчающих наказание Щербакова Д.С. - признание вины и раскаяние в содеянном;

- смягчено назначенное Щербакову Д.С. наказание по части 2 статьи 162 УК РФ до 3 лет 4 месяцев лишения свободы;

- дополнена резолютивная часть приговора указанием о зачете в срок лишения свободы Щербакова Д.С. на основании пункта "б" части 3.1 статьи 72 УК РФ время содержания под стражей с 11 октября 2019 года по 02 июня 2020 года из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор суда оставлен без изменения.

Заслушав доклад председательствующего; выступление прокурора ФИО7, поддержавшей доводы кассационного представления, выслушав мнение осужденного Щербакова Д.С. и адвоката ФИО8 в защиту его интересов, возражавших против удовлетворения доводов кассационного представления, судебная коллегия

установила:

Щербаков Д.С. осужден за разбой, то есть нападение в целях хищения чужого имущества, совершенный группой лиц по предварительному сговору с применением предметов, используемых в качестве оружия. Преступление имело место ДД.ММ.ГГГГ в "адрес".

В судебном заседании Щербаков Д.С. свою вину в предъявленном обвинении не признал.

В кассационном представлении заместитель прокурора Ростовской области Капитонов С.В. выражает несогласие с состоявшимся в отношении Щербакова Д.С. апелляционным определением в части решения вопроса о порядке зачета в срок отбывания наказания времени содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы. Доводы представления прокурор мотивирует следующим. Обращает внимание, что согласно приговору суда от ДД.ММ.ГГГГ, Щербакову Д.С. в срок наказания зачтены периоды содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу и с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, то есть со дня вынесения первого приговора по делу до дня освобождения его из-под стражи на основании кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от ДД.ММ.ГГГГ. Вместе с тем, приговор Ворошиловского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ вступил в законную силу ДД.ММ.ГГГГ, в связи с чем, с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ Щербаков Д.С. не содержался под стражей, а отбывал наказание в виде лишения свободы по указанному приговору, и этот период не подлежал зачету в срок лишения свободы с применением льготного коэффициента. Отмечает, что указанные доводы были изложены в апелляционном представлении государственного обвинителя, однако суд апелляционной инстанции не только не устранил допущенную в приговоре ошибку при наличии для этого апелляционного повода, а дополнил его ссылкой на пункт "б" части 3.1 статьи 72 УК РФ и указанием на необходимость зачета этого неверно определенного периода в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы. Позиция суда апелляционной инстанции, по мнению автора представления, не основана на законе, противоречит положениям статьи 72 УК РФ.

Кроме того, ссылаясь на часть 6 статьи 401.16 УПК РФ, отмечает, что в ходе апелляционного рассмотрения дела нарушения закона, связанные с неправильным зачетом времени содержания осужденного под стражей, установленные судом кассационной инстанции, устранены не были, а выводы суда, приведенные в апелляционном определении от ДД.ММ.ГГГГ, противоречат позиции Конституционного Суда РФ (Определение от ДД.ММ.ГГГГ N-О). Указанное существенное нарушение уголовного и уголовно-процессуального законов, допущенное по данному делу, повлияло на его исход, фактически привело к неправомерному сокращению срока назначенного наказания, искажает смысл судебного решения как акта правосудия. Апелляционное определение в данной части, по мнению прокурора, подлежит отмене, а дело направлению на новое судебное рассмотрение в порядке статей 396-399 УПК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, выслушав стороны, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с частью 1 статьи 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Нарушения требований уголовного и уголовно-процессуального законов, подпадающие под данные критерии, по данному делу допущены.

Из материалов дела усматривается, что Щербаков Д.С. был осужден ДД.ММ.ГГГГ приговором Ворошиловского районного суда "адрес" по части 2 статьи 162 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Мера пресечения осужденному изменена на заключение под стражу. Срок отбывания наказания Щербакову Д.С. исчислен с ДД.ММ.ГГГГ. На основании пункта "б" части 3.1 статьи 72 УК РФ (в ред. ФЗ от ДД.ММ.ГГГГг. N186-ФЗ) время содержания под стражей Щербакова Д.С. с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу включительно зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Кассационным определением Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от ДД.ММ.ГГГГ указанный приговор суда от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Щербакова Д.С. отменен, уголовное дело передано на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции, мера пресечения Щербакову Д.С. отменена, он освобожден из-под стражи.

Согласно приговору Ворошиловского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, Щербакову Д.С. в срок наказания зачтены периоды содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Также зачтено в срок отбывания наказания время его нахождения под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ приговор суда в отношении Щербакова Д.С. от ДД.ММ.ГГГГ изменен: обстоятельством, смягчающим наказание осужденного, признано раскаяние в содеянном и наказание по части 2 статьи 162 УК РФ смягчено до 3 лет 5 месяцев лишения свободы; исключено из перечня доказательств обвинения чистосердечное признание Щербакова Д.С.; приговор дополнен указанием о зачете периода нахождения его под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в срок лишения свободы, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от ДД.ММ.ГГГГ апелляционное определение в отношении Щербакова Д.С. отменено, уголовное дело передано на новое судебное рассмотрение в суд апелляционной инстанции. В кассационном определении указано на обоснованность доводов кассационного представления прокурора и неправомерном льготном зачете в срок отбывания осужденным наказания периода с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ.

Вместе с тем, при новом апелляционном рассмотрении дела определением суда второй инстанции от ДД.ММ.ГГГГ Щербакову Д.С, несмотря на указание суда кассационной инстанции, вновь произведен зачет времени содержания Щербакова Д.С. под стражей в срок отбывания наказания периода с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с частями 3, 3.1 статьи 72 УК РФ льготный коэффициент зачета времени содержания лица под стражей предусмотрен только до вступления приговора суда в законную силу.

Согласно Определению Конституционного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ N-О, федеральный законодатель предусмотрел различные сроки, с одной стороны, содержания лица под стражей в качестве меры пресечения и с другой стороны, лишения свободы как уголовного наказания. Статья 109 УПК РФ регламентирует срок содержания под стражей при расследовании преступлений и не предполагает включения в такой срок времени отбывания осужденным уголовного наказания в виде лишения свободы в период исполнения приговора, впоследствии отмененного судом кассационной инстанции, поскольку в противном случае порядок исчисления срока содержания под стражей приводил бы к зависимости решения об избрании данной меры пресечения, обеспечивающей надлежащее осуществление уголовного судопроизводства от времени, прошедшего со дня общения приговора к исполнению до подачи и рассмотрения кассационных жалобы, представления, притом что срок для их подачи, законом не ограничен.

Из материалов настоящего дела следует, что приговор суда в отношении Щербакова Д.С. от ДД.ММ.ГГГГ вступил в законную силу ДД.ММ.ГГГГ, поэтому в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ (до дня освобождения его из-под стражи на основании кассационного определения от ДД.ММ.ГГГГ) осужденный не содержался под стражей, а отбывал наказание в виде лишения свободы по указанному приговору, а следовательно, указанный период времени не подлежал зачету в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Об этом было указано и в кассационном определении от ДД.ММ.ГГГГ, которым было отменено апелляционное определение от ДД.ММ.ГГГГ (л.д. 96 том 3).

Как обоснованно отмечено в кассационном представлении прокурора, в ходе апелляционного рассмотрения дела нарушения закона, связанные с неправильным зачетом времени содержания осужденного под стражей, не были устранены, суд не только нарушил положения статьи 72 УК РФ, но и не выполнил указания суда кассационной инстанции, которые в силу части 6 статьи 401.16 УПК РФ являлись обязательными при повторном рассмотрении дела.

Отмеченные нарушения уголовного и уголовно-процессуального законов судебная коллегия находит существенными, поскольку они повлияли на исход дела, а именно на срок наказания, назначенный Щербакову Д.С. к отбытию приговором суда.

При таких обстоятельствах апелляционное определение в этой части следует отменить, а уголовное дело направить на новое апелляционное рассмотрение, в ходе которого суду следует устранить отмеченные нарушения законов.

Руководствуясь статьями 401.14-401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 07 апреля 2022 года в отношении Щербакова Д.С. в части зачета времени содержания его под стражей в срок лишения свободы отменить; материалы дела передать на новое судебное рассмотрение в тот же суд апелляционной инстанции иным составом суда.

Кассационное определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи