Кассационное постановление Второго кассационного суда общей юрисдикции от 20 октября 2022 г. по делу N 7У-8360/2022[77-3536/2022]

Второй кассационный суд общей юрисдикции в составе председательствующего судьи ФИО6, при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО2, с участием:

осужденного ФИО1 по системе видеоконференц-связи, защитника - адвоката ФИО3 по назначению, а также прокурора ФИО4, рассмотрел в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора "адрес" ФИО5 на приговор Октябрьского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ.

Заслушав доклад судьи ФИО6, изложившего обстоятельства дела, содержание судебного решения и доводы кассационного представления, выступления прокурора ФИО4, осужденного ФИО1 и его защитника ФИО3, поддержавших доводы кассационного представления, суд

УСТАНОВИЛ:

приговором Октябрьского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГг. в "адрес", ранее судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ приговором Октябрьского районного суда "адрес" по ч.2 ст.228 УК РФ к 4 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 4 года со штрафом 15000 рублей; постановлением Октябрьского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ условное осуждение отменено, направлен для отбытия наказания в виде лишения свободы на срок 4 года в исправительную колонию общего режима; на основании постановления Рассказовского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ переведен для дальнейшего отбывания наказания в колонию-поселение; ДД.ММ.ГГГГ на основании ст.80 УК РФ не отбытое наказание 1 год 8 месяцев 20 дней заменено на ограничение свободы; наказание в виде ограничения свободы отбыл полностью; дополнительное наказание в виде штрафа в размере 15000 рублей исполняется самостоятельно (постановление вступило в законную силу ДД.ММ.ГГГГ);

- ДД.ММ.ГГГГ приговором мирового судьи судебного участка N "адрес" и.о. мирового судьи судебного участка N "адрес" по ч.1 ст. 158 УК РФ, ч.1 ст. 158 УК РФ, на основании ч.2 ст.69 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы с применением ст.73 УК РФ с испытательным сроком 1 год 6 месяцев;

- ДД.ММ.ГГГГ приговором Октябрьского районного суда "адрес" по ч.1 ст.158 УК РФ, ст.158.1 УК РФ (7 преступлений), ч. 1 ст.161 УК РФ (2 преступления) с применением ч.2 ст. 69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст.70 УК РФ присоединено дополнительное наказание в виде штрафа по приговору Октябрьского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима и штрафа в размере 15 000 рублей; наказание в виде штрафа исполняется самостоятельно;

осужден:

по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ (хищение имущества АО "Тандер" ДД.ММ.ГГГГ) к 8 месяцам лишения свободы;

по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ (хищение имущества ООО "ПВ-Центр" ДД.ММ.ГГГГ) к 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний ФИО1 назначено 1 год лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Октябрьского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ ФИО1 назначено окончательное наказание в виде лишения свободы на срок на 3 года с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима и штрафа в размере пятнадцати тысяч рублей.

Наказание в виде штрафа постановлено исполнять самостоятельно.

Мера процессуального принуждения в виде обязательства о явке отменена и в отношении ФИО1 избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, осужденный взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания в виде лишения свободы постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с п. "а" ч.3.1 ст.72 УК РФ в срок наказания зачтено время содержания ФИО1 под стражей с ДД.ММ.ГГГГг. по день, предшествующий дню вступления приговора в законную силу, включительно из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания.

Кроме того, в срок наказания зачтено время содержания под стражей ФИО1 и время отбывания наказания по приговору Октябрьского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГг, с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ

Приговор мирового судьи судебного участка N "адрес" исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка N "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 постановлено исполнять самостоятельно.

ФИО1 осужден за покушение на кражу, то есть покушение на тайное хищение чужого имущества; за покушение на мелкое хищение чужого имущества, будучи подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное частью 2 статьи 7.27 КоАП РФ.

Преступления совершены ФИО1 26 сентября и ДД.ММ.ГГГГ при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и вступил в законную силу ДД.ММ.ГГГГ

В кассационном представлении заместитель прокурора "адрес" ФИО5, не оспаривая законность и обоснованность осуждения ФИО1, квалификацию содеянного, указывает, что при назначении наказания суд не учел разъяснений, содержащихся в п. 34 постановления Пленума Верховного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ N "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", и назначил с учетом правил ч. 3 ст. 66, ч. 5 ст. 62 УК РФ максимальное наказание за преступление, предусмотренное ч.3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ, фактически не приняв во внимание совокупность смягчающих наказание обстоятельств.

Отмечает, что суд не учел частичную оплату ФИО1 штрафа, назначенного по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, а также сослался в приговоре на неоднократное привлечение ФИО1 к административной ответственности, в то время как это обстоятельство является одним из признаков преступления, предусмотренного ст. 158.1 УК РФ.

Просит приговор изменить: дополнить вводную часть указанием на не отбытую часть дополнительного наказания в виде штрафа в размере 7000 рублей по приговору Октябрьского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, исключить из описательно-мотивировочной части указание на учет при назначении наказание по преступлению, предусмотренному ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ, неоднократное привлечение ФИО1 к административной ответственности, снизить назначенное наказание по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ до 5 месяцев лишения свободы; назначенное на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений наказание смягчить до 11 месяцев лишения свободы; в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием по приговору Октябрьского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ считать осужденным к 2 годам 11 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере 7000 рублей. В остальной части приговор оставить без изменения.

Изучив доводы кассационного представления, проверив истребованные материалы уголовного дела, суд кассационной инстанции приходит к следующим выводам.

Разбирательство дела проведено судом первой инстанции в особом порядке, с соблюдением требований ст.ст. 314, 316 УПК РФ. При этом, как следует из приговора, решение о постановлении обвинительного приговора в особом порядке судебного разбирательства принято судом в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона.

Так, постановляя приговор в указанном порядке по ходатайству ФИО1, заявленному им после окончания ознакомления с материалами уголовного дела, суд удостоверился, что подсудимый осознает характер и последствия заявленного им ходатайства, само ходатайство было заявлено добровольно, после консультации с защитником. Государственный обвинитель и защитник против применения данной процедуры не возражали.

В то же время, в соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения постановления или определения суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие основания по настоящему делу имеются.

Уголовное дело в отношении ФИО1 рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства в соответствии со ст. ст. 314-316 УПК РФ, в связи с чем при назначении наказания подлежали применению правила ч.5 ст. 62 УК РФ.

Кроме того, согласно ч. 3 ст. 66 УК РФ срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части названного Кодекса за оконченное преступление.

Как справедливо указано в кассационном представлении прокурора, за совершение преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ, с учетом последовательного применения правил ч.3 ст. 66, ч.5 ст. 62 УК РФ ФИО1 назначено максимально возможное наказание. Таким образом, суд первой инстанции фактически не учел совокупность им же установленных смягчающих наказание обстоятельств - явку с повинной, наличие у осужденного хронических заболеваний, полное признание им вины и раскаяние в содеянном.

При таких обстоятельствах, наказание назначенное по преступлению, предусмотренному ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ подлежит соразмерному снижению, в связи с чем, снижению подлежит и наказание, как назначенное ФИО1 в соответствии с правилами ч. 2 ст. 69 УК РФ, так и окончательное наказание, назначенное по правилам ч. 5 ст. 69 УКРФ.

Что касается довода кассационного представления о том, что из описательно-мотивировочной части приговора должно быть исключено указание на учет при назначении наказания по преступлению, предусмотренному ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ, о неоднократном привлечении ФИО1 к административной ответственности, суд кассационной инстанции не находит его подлежащим удовлетворению, поскольку согласно материалам уголовного дела ФИО1 к административной ответственности привлекался не только по ч. 2 ст. 7.27 КоАП РФ, но и за совершение других административных правонарушений.

Довод кассационного представления о необходимости дополнения вводной части приговора указанием о не отбытой части дополнительного наказания в виде штрафа в размере 7000 рублей по приговору Октябрьского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, суд кассационной инстанции считает не подлежащим удовлетворению, поскольку то обстоятельство, что осужденным частично исполнено дополнительное наказание виде штрафа, назначенное приговором от ДД.ММ.ГГГГ, не влечет за собой правовых последствий, связанных для назначенного наказания по обжалуемому приговору, и исполняется самостоятельно.

В остальной части обжалуемое судебное решение является законным и обоснованным, не подлежащим отмене или изменению по иным основаниям.

Руководствуясь ст.ст. 401.13, 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

кассационное представление заместитель прокурора "адрес" ФИО5 удовлетворить частично.

Приговор Октябрьского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 изменить: снизить назначенное наказание по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ до 5 месяцев лишения свободы; назначенное на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений наказание снизить до 11 месяцев лишения свободы; назначенное наказание в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием по приговору Октябрьского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ снизить до 2 лет 11 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор Октябрьского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ оставить без изменения.

Председательствующий: ФИО6