Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 08 декабря 2022 г. по делу N 7У-9646/2022[77-4199/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Паукова И.В, судей Васильевой Е.Г. и Васейко С.И, при ведении протокола секретарем Перминовой А.С, с участием прокурора Змазневой О.Б, осужденного Вашаломидзе А.В. и его защитника-адвоката Захаровой Ю.Е, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Вашаломидзе А.В. на приговор Центрального районного суда г. Твери от 19 сентября 2013 года.

Заслушав доклад судьи Паукова И.В, изложившего обстоятельства дела, содержание судебного решения, доводы кассационной жалобы, выступления осужденного Вашаломидзе А.В. и его защитника-адвоката Захаровой Ю.Е. об изменении приговора по доводам жалобы, мнение прокурора Змазневой О.Б. о наличии оснований для смягчения осужденному наказания, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Центрального районного суда г. Твери от 19 сентября 2013 года

Вашаломидзе Александр Владимирович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин РФ, судимый:

- 25 декабря 2007 года Центральным районным судом г. Твери (с учетом, изменений внесенных постановлением Президиума Тверского областного суда от 15 февраля 2010 года) по п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 159 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком на 2 года; постановлением Центрального районного суда г. Твери от 5 августа 2008 года условное осуждение отменено, направлен для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима;

- 14 мая 2009 года Пролетарским районным судом г. Твери по ч. 1 ст. 166 УК РФ (с учетом изменений, внесенных постановлением Президиума Тверского областного суда от 17 мая 2010 года) к 2 годам лишения свободы сроком на 2 года, на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Центрального районного суда г. Твери от 17 февраля 1998 года и назначено наказание в виде 2 лет 3 месяцев лишения свободы, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ данное наказание частично сложено с наказанием по приговору от 25 декабря 2007 года и окончательно назначено 2 года 9 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима; освобожденный 17 февраля 2011 года условно-досрочно на 8 месяцев 8 дней, осужден: по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к лишению свободы сроком на 4 года; по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к лишению свободы сроком на 10 лет.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 11 лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 30 апреля 2013 года.

Приговором суда решена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжалован и вступил в законную силу 1 октября 2013 года.

Приговором суда Вашаломидзе А.В. признан виновным в совершении незаконного сбыта наркотических средств; он же признан виновным в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в крупном размере.

Преступления совершены 17 апреля 2013 года и 29 апреля 2013 года соответственно в г. Твери при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.

В кассационной жалобе осуждённый Вашаломидзе А.В, не оспаривая выводы суда о виновности и квалификации содеянного, выражает несогласие с состоявшимися в отношении него судебными решениями в части назначенного наказания. Полагает, что при наличии установленных смягчающих наказание обстоятельств суд назначил максимально возможное наказание за приготовление к преступлению; суд ошибочно признал в его действиях наличие опасного рецидива преступлений, поскольку наказания, назначенные за совершение преступлений средней тяжести по приговорам от 14 мая 2009 года и 25 декабря 2007 года, частично сложенные на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, по его мнению, образуют одну судимость, а по приговору от 17 февраля 1998 года он был осужден в несовершеннолетнем возрасте; суд при назначении наказания незаконно учел негативные последствия при совершении неоконченного преступления, а также повышенную социальную опасность совершенных преступлений; судом неверно исчислен срок начала отбывания наказания - с 30 апреля 2013 года, поскольку фактически он был задержан 29 апреля 2013 года. Просит приговор суда изменить, снизить назначенное наказание.

Кассационная жалоба передана на рассмотрение постановлением судьи Второго кассационного суда общей юрисдикции Гайниева Л.С. 27 октября 2022 года.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к следующему.

Из материалов дела следует, что судом всесторонне, полно и объективно исследованы все обстоятельства дела, выяснены и проверены данные, как уличающие осужденного, так и оправдывающие его, при этом совокупность исследованных доказательств судом признана достаточной для постановления обвинительного приговора.

К таковым суд обоснованно отнес показания свидетеля ФИО8, данные на предварительном следствии, о факте приобретения 17 апреля 2013 года у осужденного наркотического средства, с которым он был позднее задержан; показания свидетелей ФИО9, ФИО10, ФИО15, ФИО11, сотрудников УФСКН и понятых на предварительном следствии и в судебном заседании, о проведении оперативно-розыскных мероприятий в отношении ФИО8, о его задержания с поличным, выявлении причастности к сбыту наркотиков Вашаломидзе А.В, документировании его деятельности, задержании последнего и изъятии хранившихся у него по месту жительства наркотических средств; признательные показания Вашаломидзе А.Е. о сбыте наркотиков ФИО16 заключения экспертов о виде и размере, изъятых наркотических средств; протоколы следственных и процессуальных действий, другие письменные и вещественные доказательства, содержание которых подробно описано в приговоре.

Все доказательства, положенные в основу приговора, получены в установленном законом порядке, являются допустимыми, получили должную оценку в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ, при этом суд в приговоре подробно мотивировал свое решение о том, почему он принимает одни доказательства и отвергает другие.

Юридическая оценка действий Вашаломидзе А.Е. является правильной и соответствует установленным судом фактическим обстоятельствам дела. Выводы суда надлежаще мотивированы и аргументированы.

Изучение протокола судебного заседания показало, что судебное разбирательство уголовного дела в отношении Вашаломидзе А.Е. судом проведено с соблюдением требований уголовно-процессуального закона о состязательности и равноправии сторон, суд обеспечил сторонам необходимые условия для исполнения ими процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных прав, которыми они реально воспользовались.

Вместе с тем приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения судом допущены при назначении осужденному наказания.

В соответствии со ст. 6 УК РФ наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Согласно ст. 60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности виновного, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Однако судом указанные требования закона были выполнены не в полной мере.

При назначении наказания Вашаломидзе А.Е. суд принял во внимание характер и степень общественной опасности преступлений, обстоятельства их совершения, данные о личности виновного, влияние назначенного наказания на его исправление и условия жизни его семьи.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание суд учел: признание вины по эпизоду незаконного сбыта наркотических средств, состояние здоровья подсудимого, наличие малолетних детей.

Обстоятельством, отягчающим наказание Вашаломидзе А.Е, суд признал рецидив преступлений, вид которого установилкак опасный.

Проанализировав обстоятельства совершения преступлений, их характер и степень общественной опасности, данные о личности виновного, цель и мотивы, которыми он руководствовался в процессе содеянного, суд, руководствуясь принципом справедливости, мотивированно заключил о возможности достижения целей наказания в отношении Вашаломидзе А.Е. лишь в условиях изоляции его от общества, не установив обстоятельств для применения положений ст. 64 УК РФ.

Вместе с тем, суд не учел следующее.

Санкция ч. 4 ст. 228.1 УК РФ предусматривает наказание от 10 до 20 лет лишения свободы.

Согласно положениям ч. 2 ст. 66 УК РФ срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ за оконченное преступление.

Таким образом, в соответствии с требованиями ч. 2 ст. 66 УК РФ наказание Вашаломидзе А.В. по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ не могло превышать 10 лет лишения свободы.

Как следует из приговора, судом установлены смягчающие наказание обстоятельства, в том числе предусмотренные п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ. Таким образом, назначив Вашаломидзе А.В. максимально возможный срок наказания, суд в нарушение положений ч. 3 ст. 60 УК РФ фактически не учел вышеуказанные смягчающие обстоятельства.

Кроме того, суд ошибочно, вопреки требованиям ст. 18 УК РФ, признал в действиях Вашаломидзе А.В. наличие опасного рецидива преступлений.

В соответствии с положениями ч. 2 ст. 18 УК РФ, рецидив преступлений признается опасным при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два или более раза было осуждено за умышленное преступление средней тяжести к реальному лишению свободы, а равно при совершении лицом тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

Как следует из материалов уголовного дела, на момент совершения преступлений, Вашаломидзе А.В. имел непогашенные судимости по приговорам от 14 мая 2009 года и 25 декабря 2007 года за преступления средней тяжести, наказание по которым назначалось в виде реального лишения свободы.

Вместе с тем, поскольку окончательное наказание по приговору от 14 мая 2009 года ему назначалось на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, за которые он осужден по приговору от 25 декабря 2007 года, то они образуют одну судимость за преступления средней тяжести и в действиях Вашаломидзе А.В. присутствует простой рецидив преступлений.

При таких обстоятельствах назначенное Вашаломидзе А.В. судом наказание нельзя признать справедливым и оно подлежит смягчению.

Поскольку за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, Вашаломидзе А.В. назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы, которое соответствует минимальному пределу и при отсутствии оснований для применения положений ст. 64 УК РФ, судебная коллегия считает необходимым смягчить назначенное Вашаломидзе А.В. наказание за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, и окончательное наказание, назначенное по совокупности преступлений на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Кроме того, согласно п. 9, 10 ст. 109 УПК РФ, срок содержания под стражей в период предварительного расследования исчисляется с момента заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу, в которое также засчитывается время, на которое лицо было задержано в качестве подозреваемого.

Согласно имеющемуся в материалах дела рапорту оперуполномоченного ФИО13 (т. 1 л.д. 80) Вашаломидзе А.В. фактически был задержан сотрудниками Управления ФСКН России по Тверской области в 20 часов 25 минут 29 апреля 2013 года и не освобождался до рассмотрения вопроса об избрании ему меры пресечения 30 апреля 2013 года.

Суд исчислил срок отбывания наказания Вашаломидзе А.В. с 30 апреля 2013 года, однако, принимая указанное решение, суд не учел время фактического задержания осужденного, которое состоялось, согласно материалам дела 29 апреля 2013 года.

Данное нарушение также подлежит устранению.

Иных существенных нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявших на исход дела и влекущих отмену или изменения обжалуемого приговора, не установлено, поэтому в остальной части судебное решение подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь ст. 401.13, 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Центрального районного суда г. Твери от 19 сентября 2013 года в отношении Вашаломидзе Александра Владимировича изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях Вашаломидзе А.Е. по преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 228.1, ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, отягчающего обстоятельства - опасный рецидив преступлений. В соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ признать наличие в его действиях по данным преступлениям отягчающего обстоятельства - рецидив преступлений.

Смягчить назначенное Вашаломидзе А.Е. по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ наказание до 9 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228.1, ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначить Вашаломидзе А.Е. наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Зачесть Вашаломидзе А.Е. в срок лишения свободы день фактического задержания - 29 апреля 2013 года в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ из расчета один день задержания за один день в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи