Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 07 ноября 2022 г. по делу N 7У-2583/2022[77-1931/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бецукова А.З, судей Колбиной Н.В. и Чекмарева М.А, при помощнике судьи Отузяне Д.А, ведущем протокол судебного заседания, с участием:

прокурора Епишина В.В, осужденного Иволгина Е.В. путем видеоконференц-связи, его

защитника - адвоката Пташкиной Н.Н.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Ставропольского края Тыльченко А.М. и кассационную жалобу осужденного Иволгина Е.В. на приговор Шпаковского районного суда Ставропольского края от 28 марта 2022 года.

Заслушав доклад судьи Бецукова А.З, изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационных представления и жалобы, выслушав прокурора Епишина В.В, поддержавшего частично кассационное представление, осужденного Иволгина Е.В. и его защитника-адвоката Пташкину Н.Н, поддержавших кассационную жалобу, судебная коллегия

установила:

по приговору Шпаковского районного суда Ставропольского края от 28 марта 2022 года

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин Российской Федерации, судимый:

- 25 октября 2013 года Шпаковским районным судом Ставропольского края по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 158, пп. "б", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, согласно чч. 3 и 5 ст. 69 УК РФ к 3 годам 5 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима (постановлением Георгиевского городского суда от 1 июля 2015 года неотбытый срок заменен на 8 месяцев 25 дней исправительных работ; постановлением Шпаковского районного суда от 24 ноября 2015 года неотбытая часть исправительных работ заменена на 2 месяца 28 дней лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; наказание отбыто 19 декабря 2016 года);

- 16 мая 2019 года Новоалександровским районным судом по п. "б" ч. 2 ст.158, п. "а" ч.3 ст. 158 УК РФ, согласно ч. 3 ст. 69 УК РФ, к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

- 18 ноября 2019 года Шпаковским районным судом по ч. 1 ст. 222 УК РФ, согласно ч. 5 ст. 69 УК РФ, к 3 годам 1 месяцу лишения свободы (постановлением Георгиевского городского суда от 12 июля 2021 года неотбытая часть лишения свободы заменена на 10 месяцев 14 дней исправительных работ с удержанием из заработка 10% в доход государства), осужден по:

- ч. 1 ст. 161 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы;

- п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения наказаний по совокупности преступлений назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 1 ст. 70 и п. "в" ч. 1 ст. 71 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Шпаковского районного суда от 18 ноября 2019 года (с учётом постановления Георгиевского городского суда от 12 июля 2021 года) по совокупности приговоров Иволгину Е.В. назначено окончательное наказание в виде 2 лет 7 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

Гражданский иск потерпевшего удовлетворен частично, с Иволгина Е.В. в пользу ФИО2 в счет возмещения материального ущерба взыскано 47 157, 95 руб.

Мера пресечения изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу и Иволгин Е.В. взят под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Время содержания под стражей с 28 марта 2022 года до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчёта один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

В апелляционном порядке уголовное дело не рассматривалось.

Иволгин Е.В. признан виновным в том, что 24 ноября 2021 года в "адрес" края из корыстных побуждений:

- открыто похитил у ФИО2 золотую цепь стоимостью 31 686 руб.;

- тайно похитил с банковского счета ФИО2 15 471, 95 руб.

В кассационном представлении заместитель прокурора Ставропольского края Тыльченко А.М, ссылаясь на нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, просит приговор в отношении Иволгина Е.В. отменить, и направить дело на новое рассмотрение. Указывает, что суд необоснованно признал отягчающим обстоятельством совершение преступлений в состоянии алкогольного опьянения, не указав об этом при описании преступлений. Гражданский иск удовлетворен частично без оглашения и выяснения мнения потерпевшего, прокурора и защитника, а также без разъяснения ФИО2 A.M. прав и обязанностей гражданского истца. Подсудимый Иволгин Е.В. признал иск в полном объёме, но суд в приговоре не указал доказательства, подтверждающие взысканную сумму.

В кассационной жалобе осужденный Иволгин Е.В, ссылаясь на нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, просит приговор изменить. Указывает, что вину признает и раскаивается, судимость по приговору от 25 октября 2013 года погашена. Его действия в части хищения денежных средств ошибочно квалифицированы по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, подлежат квалификации по ст. 159.3 УК РФ как мошенничество с использованием электронных средств платежа.

Выслушав участников судебного заседания, проверив кассационные представление и жалобу по материалам уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующему.

Виновность Иволгина Е.В. в совершении преступлений, за которые он осужден, установлена на основе совокупности доказательств, непосредственно исследованных в условиях состязательности и равноправия сторон, проверенных и оцененных судом по правилам ст.ст. 14, 17, 75, 87 и 88 УПК РФ.

Квалификация действиям Иволгина Е.В. дана верно по ч. 1 ст. 161 УК РФ и п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ согласно установленным в приговоре обстоятельствам совершения преступлений.

Доводы Иволгина Е.В. о том, что его действия в части хищения денежных средств ФИО2 подлежат квалификации по ст. 159.3 УК РФ, не основаны на законе, противоречат разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ, данным в п. 25.1 постановления от 27 декабря 2002 года N 29 "О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое".

При назначении наказания суд согласно ч. 3 ст. 60 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, личность виновного, смягчающие, отягчающие и иные значимые обстоятельства.

Как смягчающие обстоятельства учтены: признание вины и раскаяние, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, а в части грабежа - также явка с повинной.

Отягчающим обстоятельством в силу п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ стал рецидив преступлений, вид которого верно определен судом как особо опасный.

Суд обосновал назначение Иволгину Е.В. наказания в виде лишения свободы, неприменение при этом ч. 6 ст. 15 УК РФ об изменении категории преступлений, ст. 53.1 УК РФ о замене лишения свободы принудительными работами, ст. 64 УК РФ о назначении более мягкого наказания и ст. 73 УК РФ об условном осуждении.

Отбывание лишения свободы верно определено судом в исправительной колонии особого режима согласно п. "г" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Исчисление отбывания наказания и зачет времени содержания под стражей в срок назначенного лишения свободы произведены по правилам ст. 72 УК РФ.

Гражданский иск потерпевшего удовлетворен соразмерно установленном в приговоре ущербу от преступными действий Иволгина Е.В, с учетом признания им иска. Решение суда по иску потерпевшим и осужденным не оспаривается.

Вместе с тем, при постановлении приговора суд допустил существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, которые повлияли на исход дела в отношении Иволгина Е.В.

Так, во вводной части приговора в нарушение п. 4 ст. 304 УПК РФ и без учета разъяснений, данных в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 29 ноября 2016 года N 55 "О судебном приговоре" (пункты 2 и 3), суд неверно указал, что Иволгин Е.В. не работает, судим Новоалександровским районным судом 25 октября 2013 года, хотя в действительности 25 октября 2013 года судим по приговору Шпаковского районного суда, содержатся сведения о судимостях по приговорам Шпаковского районного суда от 3 августа и 15 сентября 2016 года, которые погашены.

Не установив при изложении в приговоре обстоятельств открытого хищения имущества и кражи денежных средств потерпевшей факт их совершения Иволгиным Е.В. в состоянии опьянения, необходимость которого следует из п. 18 постановления Пленума Верховного Суда РФ "О судебном приговоре", суд признал отягчающим обстоятельством совершение Иволгиным Е.В. этих преступлений в состоянии опьянения, вызванного употреблением алкоголя.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Указанные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона могут быть устранены в кассационном порядке посредством внесения в приговор соответствующих изменений и соразмерного смягчения осужденному наказания.

Предусмотренных ч. 1 ст. 401.15 УК РФ причин для отмены приговора нет.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14 и ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Шпаковского районного суда Ставропольского края от 28 марта 2022 года в отношении ФИО1 изменить:

- исключить из сведений о личности Иволгина Е.В, что он не работает;

- уточнить, что 25 октября 2013 года Иволгин Е.В. судим по приговору Шпаковского районного суда Ставропольского края;

- исключить указание на погашенные судимости по приговорам Шпаковского районного суда от 3 августа 2016 года и 15 сентября 2016 года;

- исключить учет как обстоятельства, отягчающего наказание за каждое преступление, совершение преступления в состоянии опьянения, вызванного употреблением алкоголя;

- смягчить с применением ч. 3 ст. 68 УК РФ наказание по ч. 1 ст. 161 УК РФ до 1 года 3 месяцев лишения свободы, по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ до 1 года 11 месяцев лишения свободы;

- согласно ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений назначить 2 года 4 месяца лишения свободы;

- на основании ч. 1 ст. 70 и п. "в" ч. 1 ст. 71 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Шпаковского районного суда от 18 ноября 2019 года (с учетом постановления Георгиевского городского суда от 12 июля 2021 года) по совокупности приговоров назначить Иволгину Е.В. окончательное наказание в виде 2 лет 5 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий А.З. Бецуков

Судьи Н.В. Колбина

М.А. Чекмарев