Кассационное постановление Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 08 декабря 2022 г. по делу N 7У-2645/2022[77-2065/2022]

N 77-2065/2022

город Пятигорск 8 декабря 2022 года

Пятый кассационный суд общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бецукова А.З, при помощнике судьи Отузяне Д.А, ведущем протокол судебного заседания, с участием:

прокурора Лысикова А.А, осужденного Гелеклиди А.Г. путем видеоконференц-связи, его

защитника - адвоката Коваленко А.П.

рассмотрел в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Ставропольского края Тыльченко А.М. и кассационную жалобу осужденного Гелеклиди А.Г. на приговор Минераловодского городского суда Ставропольского края от 12 января 2022 года и апелляционное постановление Ставропольского краевого суда от 13 мая 2022 года.

Выслушав прокурора Лысикова А.А, поддержавшего кассационное представление, осужденного Гелеклиди А.Г. и его защитника - адвоката Коваленко А.П, поддержавших кассационную жалобу, суд

установил:

по приговору Минераловодского городского суда Ставропольского края от 12 января 2022 года

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин Российской Федерации, судимый:

- 24 октября 2014 года Нефтекумским районным судом Ставропольского края по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы на 1 год (лишение свободы отбыто 7 марта 2018 года, дополнительное наказание отбыто 7 марта 2019 года);

- 14 января 2020 года Пятигорским городским судом Ставропольского края по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы в исправительной колонии строгого режима (отбыто 7 декабря 2020 года; решением Кочубеевского районного суда Ставропольского края от 23 октября 2020 года установлен административный надзор на 8 лет); осужденный

- 22 декабря 2021 года мировым судьей судебного участка N 2 г. Минеральные Воды и Минераловодского района Ставропольского края по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ, к 7 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, осужден по:

- ч. 2 ст. 314.1 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы;

- ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы;

- ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы.

Согласно ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения по совокупности преступлений назначено наказание в виде 2 лет лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору мирового судьи судебного участка N 2 г. Минеральные Воды и Минераловодского района Ставропольского края от 22 декабря 2021 года по совокупности преступлений назначено окончательное наказание в виде 2 лет 4 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Обязательство о явке изменено на заключение под стражу и Гелеклиди А.Г. взят под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

В срок лишения свободы зачтено:

- время содержания под стражей с 12 января 2022 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день;

- наказание, отбытое с 22 декабря 2021 года до 12 января 2022 года по приговору мирового судьи от 22 декабря 2021 года.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Апелляционным постановлением Ставропольского краевого суда от 13 мая 2022 года приговор изменен: исключено указание о признании отягчающим наказание обстоятельством рецидива преступлений и указание о применении ст. 68 УК РФ.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Гелеклиди А.Г. признан виновным:

- в неоднократном несоблюдении лицом, в отношении которого установлен административный надзор, административных ограничений или ограничений, установленных ему судом в соответствии с федеральным законом, сопряженном с совершением административного правонарушения, посягающего на общественный порядок и общественную безопасность;

- в незаконных приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в значительном размере (каннабис массой 23, 29 гр.);

- в краже имущества Гелеклиди Е.Г. с причинением ущерба на 5 000 руб.

Преступления совершены в г. Минеральные Воды в период с января по октябрь 2021 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Гелеклиди А.Г, считая приговор несправедливым, просит смягчить наказание. Полагая отсутствие отягчающих обстоятельств, просит учесть наличие у него ряда заболеваний и применить положения ч. 1 ст. 62 и ст. 64 УК РФ для смягчения наказания.

В кассационном представлении заместитель прокурора Ставропольского края Тыльченко А.М, ссылаясь на нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшее на исход дела, просит приговор и апелляционное постановление в отношении Гелеклиди А.Г. отменить, уголовное дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции. Указывает, что суд апелляционной инстанции ошибочно исключил рецидив преступлений как отягчающее обстоятельство по ч. 1 ст. 228 и ч. 1 ст. 158 УК РФ, сделал противоречивые выводы относительно рецидива преступлений и его влияния на наказание, исключив рецидив преступлений и ссылку на ст. 68 УК РФ, наказание осужденному не снизил.

Выслушав участников судебного заседания, проверив кассационные представление и жалобу по материалам дела, суд приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

Согласно п. "а" ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести.

В силу п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ рецидив преступлений является обстоятельством, отягчающим наказание.

Суд признал Гелеклиди А.Г. виновным в совершении трех умышленных преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 314.1, ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 158 УК РФ, и в связи с наличием у Гелеклиди А.Г. судимости по приговору Нефтекумского районного суда от 24 октября 2014 года, которым он был осужден за умышленное тяжкое преступление, учел как обстоятельство, отягчающее наказание за каждое преступление, рецидив преступлений.

Суд апелляционной инстанции, указав со ссылкой на ч. 2 ст. 63 УК РФ о том, что отягчающее обстоятельство, предусмотренное соответствующей статьей Особенной части УК РФ в качестве признака преступления, не может повторно учитываться при назначении наказания, исключил из приговора указание о рецидиве преступлений в качестве обстоятельства, отягчающего наказание.

Между тем, вывод суда апелляционной инстанции согласуется с данной нормой уголовного закона только применительно к ч. 2 ст. 314 УК РФ.

Положения ч. 2 ст. 63 УК РФ не исключают признание и учет рецидива преступлений как обстоятельства, отягчающего наказание, в случае совершения предусмотренных ч. 1 ст. 158 и ч. 1 ст. 228 УК РФ преступлений лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

Существенное нарушение уголовного закона, допущенное судом апелляционной инстанции, повлияло на исход дела в отношении Геликлиди А.Г, неустранимо в кассационном порядке, учитывая пределы прав суда кассационной инстанции, установленные ст. 401.16 УПК РФ.

Следовательно, апелляционное постановление от 13 мая 2022 года в отношении Гелеклиди А.Г. подлежит отмене с передачей уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение.

Мера пресечения на время нового апелляционного рассмотрения дела подлежит применению к Гелеклиди А.Г. в виде заключения под стражу, поскольку он осужден за умышленные преступления к реальному лишению свободы, при избрании более мягкой меры пресечения может скрыться, чтобы избежать возможного отбывания наказания.

На основании изложенного, руководствуясь п. 4 ч. 1 ст. 401.14 и ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, суд

постановил:

апелляционное постановление Ставропольского краевого суда от 13 мая 2022 года в отношении ФИО1 отменить, уголовное дело передать в тот же суд на новое апелляционное рассмотрение в ином составе.

Избрать Гелеклиди А.Г. меру пресечения в виде заключения под стражу на 3 месяца, до 8 марта 2023 года.

Председательствующий А.З. Бецуков