Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 14 ноября 2022 г. по делу N 7У-3738/2022[77-1929/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бецукова А.З, судей Колбиной Н.В. и Чекмарева М.А, при помощнике судьи Отузяне Д.А, ведущем протокол судебного заседания, с участием:

прокурора Епишина В.В, осужденного Насибова Д.М. путем видеоконференц-связи, его

защитника - адвоката Чупановой А.К. путем видеоконференц-связи

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу защитника-адвоката Чупановой А.К. на приговор Советского районного суда г. Махачкалы от 27 января 2022 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 5 апреля 2022 года в отношении ФИО1.

Заслушав доклад судьи Бецукова А.З, изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и возражения, выслушав осужденного Насибова Д.М. и защитника - адвоката Чупанову А.К, поддержавших кассационную жалобу, прокурора Епишина В.В, полагавшего судебные решения частично изменить и отменить, судебная коллегия

установила:

по приговору Советского районного суда г. Махачкалы от 27 января 2022 года

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" ДАССР, гражданин Российской Федерации, несудимый, осужден по:

- ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы;

- ч. 1 ст. 228 УК РФ к штрафу в размере 10 000 рублей.

Со ссылкой на ч. 3 ст. 69 УК РФ путем полного сложения по совокупности преступлений назначено окончательное наказание в виде 4 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима со штрафом в размере 10 000 рублей.

Согласно ч.2 ст. 71 УК РФ штраф постановлено исполнять самостоятельно.

Мера пресечения в виде содержания под стражей оставлена без изменения.

На основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ в срок наказания зачтено время фактического задержания с 21 июня 2021 года и нахождения под стражей с 24 июня 2021 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 5 апреля 2022 года приговор оставлен без изменения.

Насибов Д.М. признан виновным том, что в г. Махачкале:

- 21 июня 2021 года незаконно сбыл наркотическое средство каннабис (марихуана) общей массой 5, 3 гр.;

- до 21 июня 2021 года незаконно хранил без цели сбыта наркотическое средство в значительном размере (15, 8 гр. каннабиса).

В кассационной жалобе защитник-адвокат Чупанова А.К, считая приговор несправедливым, просит смягчить Насибову Д.М. наказание с применением ст.ст. 64 и 73 УК РФ. Указывает, что Насибов Д.М. имеет постоянное место жительства, характеризуется положительно, к уголовной или административной ответственности ранее не привлекался, вину признал и раскаялся, активно способствовал раскрытию и расследованию преступления, дал полные показания, в последнем слове выразил искреннее раскаяние. Насибов Д.М. наркотическое средство употребляет как успокоительное и расслабляющее средство, страдает рядом заболеваний, состоит на "Д" учете. Суд не учел все эти обстоятельства, не нашел оснований к применению ст.ст. 64 и ст. 73 УК РФ, назначил Насибову Д.М. чрезмерно суровое наказание, не соответствующее судебной практике.

В возражениях государственный обвинитель - ст. помощник прокурора г. Махачкалы Кельбиханов В.З, считая доводы защитника необоснованными, просит кассационную жалобу оставить без удовлетворения.

Выслушав участников судебного заседания, проверив кассационную жалобу и возражения по материалам уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующему.

Виновность Насибова Д.М. в незаконном сбыте наркотического средства установлена на основе совокупности доказательств, исследованных в условиях состязательности и равноправия сторон, проверенных и оцененных судом по правилам ст.ст. 14, 17, 75, 87-89 УПК РФ, не оспаривается.

Действия Насибова Д.М. в этой части правильно квалифицированы судом по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ.

Наказание по ч.1 ст.228.1 УК РФ назначено Насибову Д.М. согласно нормам Общей части УК РФ, с учетом характера и степени общественной преступления, личности виновного, смягчающих и иных значимых обстоятельств.

Как смягчающие обстоятельства учтены: активное способствование раскрытию и расследованию преступления, признание вины и раскаяние, инвалидность 2-й группы, положительная характеристика Насибова Д.М, факт того, что он на учете в психоневрологическом и наркологическом диспансере не состоит.

Отягчающих обстоятельств не установлено.

Суд обосновал назначение Насибову Д.М. наказания в виде лишения свободы, неприменение при этом ч. 6 ст. 15 УК РФ об изменении категории преступления, ст. 53.1 УК РФ о замене лишения свободы принудительными работами, ст. 64 УК РФ о назначении более мягкого наказания и ст. 73 УК РФ об условном осуждении.

Отбывание лишения свободы в исправительной колонии общего режима верно определено судом согласно п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Исчисление срока лишения свободы и зачет времени содержания под стражей в срок назначенного Насибову Д.М. наказания произведены по правилам ст. 72 УК РФ.

Наказание, назначенное Насибову Д.М. по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, не является чрезмерно суровым, смягчению не подлежит.

Однако по ч. 1 ст. 228 УК РФ Насибов Д.М. осужден незаконно.

В постановлении о привлечении Насибова Д.М. в качестве обвиняемого и в обвинительном заключении при квалификации его действий по ч. 1 ст. 228 УК РФ не указан обязательный признак незаконного хранения наркотического средства "в значительном размере".

В приговоре суд установил, что Насибов Д.М. незаконно хранил без цели сбыта наркотическое средство в значительном размере, нарушив тем самым положения ст. 252 УПК РФ о пределах судебного разбирательства.

Существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, выразившиеся в незаконном осуждении Насибова Д.М. при отсутствии в предъявленном ему по ч. 1 ст. 228 УК РФ обвинении состава соответствующего преступления, не выявлены судом апелляционной инстанции.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Установленные ст. 401.16 УПК РФ пределы прав суда кассационной инстанции исключают в данном случае возвращение уголовного дела прокурору в порядке ст. 237 УПК РФ для устранения нарушений закона, допущенных при предъявлении Насибову Д.М. обвинения по ч. 1 ст. 228 УК РФ и составлении обвинительного заключения, поскольку поводом для проверки законности приговора и апелляционного определения в отношении Насибова Д.М. является только кассационная жалоба его защитника.

Следовательно, оспариваемые судебные решения подлежат отмене в части осуждения Насибова Д.М. по ч. 1 ст. 228 УК РФ с прекращением производства по уголовному делу в соответствующей части на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием в деянии состава преступления.

Предусмотренных ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ причин для других изменений или отмены в целом приговора от 27 января 2022 года и апелляционного определения от 5 апреля 2022 года в отношении Насибова Д.М. не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ч. 1 ст. 401.14 и ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Советского районного суда г. Махачкалы от 27 января 2022 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 5 апреля 2022 года в части осуждения ФИО1 по ч. 1 ст. 228 УК РФ отменить, производство по делу в этой части прекратить на основании п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием в деянии состава преступления.

Те же судебные решения в отношении Насибова Д.М. изменить:

- исключить назначение наказания по совокупности преступлений согласно ч. 3 ст. 69 УК РФ;

- исключить указание о самостоятельном исполнении штрафа на основании ч. 2 ст. 71 УК РФ;

- считать Насибова Д.М. осужденным по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор и апелляционное определение оставить без изменения.

Председательствующий А.З. Бецуков

Судьи Н.В. Колбина

М.А. Чекмарев