Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 29 ноября 2022 г. по делу N 7У-3850/2022[77-2023/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бецукова А.З, судей Колбиной Н.В. и Чекмарева М.А, при помощнике судьи Отузяне Д.А, ведущем протокол судебного заседания, с участием:

прокурора Гаврилиди Н.Г, защитника - адвоката Арушанова В.Р.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Ставропольского края Тыльченко А.М. и кассационную жалобу осужденного ФИО1 на приговор Кировского районного суда Ставропольского края от 1 сентября 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 24 ноября 2021 года.

Заслушав доклад судьи Бецукова А.З, изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационных представления, жалобы и возражения, выслушав прокурора Гаврилиди Н.Г, поддержавшего кассационное представление, защитника - адвоката Арушанова В.Р, поддержавшего кассационную жалобу, судебная коллегия

установила:

по приговору Кировского районного суда Ставропольского края от 1 сентября 2021 года

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин Российской Федерации, судимый:

- 28 августа 2020 года мировым судьей судебного участка N 3 Кировского района Ставропольского края по ст. 319 УК РФ, с присоединением на основании ст. 70 УК РФ неотбытой части наказания по приговору Георгиевского городского суда Ставропольского края от 21 мая 2020 года, к 1 году исправительных работ с удержанием 10 % из заработка в доход государства (постановлением от 4 июня 2021 года неотбытая часть заменена на 2 месяца 29 дней лишения свободы в колонии-поселении);

- 29 декабря 2020 года Кировским районным судом Ставропольского края по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком в 3 года, осужден по:

- п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы;

- п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений назначено наказание в виде 1 года лишения свободы.

Со ссылкой на ст.ст. 70, 74 УК РФ путем частичного присоединения наказания по приговору Кировского районного суда от 29 декабря 2020 года, отменив по нему условное осуждение, частично присоединив неотбытую часть наказания по приговору от 28 августа 2020 года (с учетом постановления от 4 июня 2021 года), Федотову А.И. окончательно назначено 3 года 2 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу и Федотов А.И. взят под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

В срок наказания зачтено:

- отбытое по приговору от 28 августа 2020 года наказание с 7 июля 2021 года до вынесения настоящего приговора;

- время содержания под стражей по настоящему делу с 1 сентября 2021 года до вступления приговора в законную силу из расчета полтора дня за день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 24 ноября 2021 года приговор изменен:

- в силу ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения по совокупности преступлений назначено наказание в виде 10 месяцев лишения свободы;

- с применением ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение Федотова А.И. по приговору Кировского районного суда от 29 декабря 2020 года отменено;

- согласно ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Кировского районного суда от 29 декабря 2020 года и по приговору мирового судьи судебного участка N 2 Кировского района от 28 августа 2020 года (с учетом постановления и.о. мирового судьи судебного участка N 2 Кировского района от 4 июня 2021 года) назначено окончательное наказание в виде 3 лет 1 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Федотов А.И. признан виновным в том, что тайно похитил у ФИО8: 29 января 2021 года 30 000 рублей с банковского счета, причинив значительный ущерб, а 2 февраля 2021 года - имущество на 6 000 рублей, причинив значительный ущерб.

В кассационной жалобе осужденный Федотов А.И, считая приговор несправедливым, просит смягчить наказание. Указывает, что суд не принял во внимание активное способствование раскрытию и расследованию преступления, добровольное возмещение ущерба в полном объеме до вынесения приговора, наличие инвалидности 3-й группы, учет у врача-психиатра, совершение преступления в силу тяжелых жизненных обстоятельств.

В кассационном представлении заместитель прокурора Ставропольского края Тыльченко А.М, ссылаясь на существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела, просит приговор от 1 сентября 2021 года и апелляционное определение от 24 ноября 2021 года в отношении Федотова А.И. отменить, уголовное дело передать на новое судебное рассмотрение в ином составе. Указывает, что значительность причиненного ущерба не исследована. Потерпевшая не заявляла о причинении ей значительного ущерба, размер ее пенсии не установлен. Вывод суда о причинении потерпевшей значительного ущерба не мотивирован в приговоре. Самого факта причинения ущерба на сумму свыше 5 000 рублей недостаточно для квалификации действий виновного по признаку "с причинением значительного ущерба". Отбытая часть наказания по приговору мирового судьи от 28 августа 2020 года необоснованно зачтена в окончательное наказание.

В возражении государственный обвинитель - помощник прокурора Кировского района Миллер В.Г, считая доводы осужденного необоснованными, просит кассационную жалобу оставить без удовлетворения.

Выслушав участников судебного заседания, проверив кассационные представление, жалобу и возражения по материалам уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующему.

Виновность Федотова А.И. в краже денежных средств с банковского счета и имущества ФИО8 установлена на основе совокупности доказательств, непосредственно исследованных в условиях состязательности и равноправия сторон, проверенных и оцененных по правилам ст.ст. 14, 17, 75, 87 и 88 УПК РФ, не оспаривается.

Действия Федотова А.И. в части тайного хищения 30 000 рублей с банковского счета ФИО8, совершенного с причинением значительного ущерба, правильно квалифицированы судом по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ.

Действия Федотова А.И. в части тайного хищения имущества потерпевшей на 6 000 рублей квалифицированы судом по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ как кража, совершенная с причинением значительного ущерба гражданину.

В соответствии с примечанием 2 к ст. 158 УК РФ значительный ущерб гражданину определяется с учетом его имущественного положения, но не может составлять менее пяти тысяч рублей.

Согласно разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ, данным в п. 24 постановления от 27 декабря 2002 года N 29 "О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое", при квалификации действий лица совершившего кражу по признаку причинения гражданину значительного ущерба судам следует, руководствуясь примечанием 2 к статье 158 УК РФ, учитывать имущественное положение потерпевшего, стоимость похищенного имущества и его значимость для потерпевшего, размер заработной платы, пенсии, наличие у потерпевшего иждивенцев, совокупный доход членов семьи, с которыми он ведет совместное хозяйство, и др. При этом ущерб, причиненный гражданину, не может быть менее размера, установленного примечанием к статье 158 УК РФ.

Между тем, показания потерпевшей ФИО8 и другие изложенные в приговоре доказательства не содержат сведений о том, что причиненный ущерб в размере 6 000 рублей является для нее значительным.

Назначая наказание за каждое преступление, суд принял во внимание положения Общей части УК РФ, в том числе ч. 1 ст. 62 УК РФ, сведения о личности Федотова А.И, учел как смягчающие обстоятельства: признание вины и раскаяние, инвалидность с детства, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, явку с повинной, добровольное возмещение ущерба, принесение извинений потерпевшей.

Отягчающих обстоятельств не установлено.

Суд обосновал назначение Федотову А.И. наказания в виде реального лишения свободы, неприменение ч. 6 ст. 15 УК РФ об изменении категории преступлений, ст. 64 УК РФ о назначении более мягкого наказания.

Срок отбывания наказания исчислен верно со дня вступления приговора в законную силу. Однако, время содержания Федотова А.И. под стражей в срок лишения свободы зачтено с нарушением п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, согласно которому подлежит зачету из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Нарушения уголовного закона, допущенные при квалификации действий Федотова А.И. в части хищения имущества ФИО8 на 6 000 рублей и зачете времени содержания под стражей со дня вынесения приговора до вступления его в законную силу, повлияли на исход дела, не выявлены судом апелляционной инстанции, устранимы в кассационном порядке.

При таких обстоятельствах действия Федотова А.И. в части хищения имущества ФИО8 на сумму 6 000 рублей следует переквалифицировать с п. "в" ч. 2 ст. 158 на ч. 1 ст. 158 УК РФ как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, и назначить соразмерное наказание, а время содержания под стражей с 1 сентября 2021 года до 24 ноября 2021 года засчитать в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня.

Предусмотренных ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ причин для других изменений или отмены приговора от 1 сентября 2021 года и апелляционного определения от 24 ноября 2021 года в отношении Федотова А.И. не имеется.

Годичный срок со дня вступления приговора в законную силу, в течение которого ст. 401.6 УПК РФ допускает пересмотр в кассационном порядке приговора по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, истек, поэтому доводы представления относительно незаконного зачета в окончательное наказание отбытой части наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 3 Кировского района от 28 августа 2020 года подлежат отклонению.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14 и ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Кировского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам "адрес"вого суда от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 изменить:

- действия Федотова А.И. переквалифицировать с п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ на ч. 1 ст. 158 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 4 месяцев лишения свободы;

- согласно ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных по ч. 1 ст. 158 УК РФ и п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, по совокупности преступлений назначить наказание в виде 9 месяцев лишения свободы;

- на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Кировского районного суда от 29 декабря 2020 года и по приговору мирового судьи судебного участка N 2 Кировского района от 28 августа 2020 года (с учетом постановления и.о. мирового судьи судебного участка N 2 Кировского района от 4 июня 2021 года) назначить Федотову А.И. по совокупности приговоров окончательное наказание в виде 3 лет 20 дней лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

- время содержания Федотова А.И. под стражей с 1 сентября 2021 года до вступления приговора в законную силу - 24 ноября 2021 года засчитать в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий А.З. Бецуков

Судьи Н.В. Колбина

М.А. Чекмарев