Определение СК по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 06 декабря 2022 г. по делу N 7У-10047/2022[77-5911/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Болдовой М.В, судей: Беликовой Е.Ю, Строганова С.В, при секретаре Карповой Т.А, с участием:

прокурора кассационного отдела управления Генеральной прокуратуры Российской Федерации Голишниковой Т.П, осужденного Литвинова С.Г. посредством видеоконференц-связи, защитника осужденного Литвинова С.Г. - адвоката Ильиных Ю.С, представившего удостоверение N N от 15 ноября 2004 г. и ордер N N от 5 декабря 2022 г, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению первого заместителя прокурора Белгородской области Заратовского О.С. и кассационной жалобе осужденного Литвинова С.Г. на приговор Свердловского районного суда г.Белгорода от 28 июня 2019 г. и апелляционное определение Белгородского областного суда от 12 августа 2019 г. в отношении Литвинова Сергея Геннадьевича.

По приговору Свердловского районного суда г.Белгорода от 28 июня 2019 г.

Литвинов Сергей Геннадьевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ года в "данные изъяты", гражданин РФ, холостой, зарегистрированный по адресу: "адрес", проживавший по адресу: "адрес" холостой, судимый по приговорам от:

- 17 декабря 2010 г. Октябрьского районного суда г. Белгорода от по ч. 1 ст. 132, ч. 1 ст. 264 УК РФ, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, освобожден по отбытии наказания 16 декабря 2013 года;

- 25 октября 2016 г. Семилукского районного суда Воронежской области по пп. "а", "в" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освобожден по отбытии наказания 8 сентября 2017 года;

- 4 апреля 2018 г. мирового судьи судебного участка N 1 Яковлевского района Белгородской области по ст. 264.1 УК РФ к 3 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на 3 года, освобожден по отбытии наказания в виде лишения свободы 3 июля 2018 года, неотбытый срок дополнительного наказания составил 2 года 5 дней, осужден:

- по пп. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (закладка в доме "адрес"), с применением ст. 64 УК РФ к 7 годам лишения свободы, - по пп. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (закладка в доме "адрес"), с применением ст. 64 УК РФ к 7 годам лишения свободы, - по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ к 7 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний Литвинову С.Г. назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем полного присоединения неотбытого дополнительного наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 1 Яковлевского района Белгородской области от 4 апреля 2018 года, окончательно назначено Литвинову С.Г. наказание в виде лишения свободы на срок 8 лет 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии особого режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 года 5 дней.

Срок отбывания наказания исчислен с 28 июня 2019 года.

На основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено Литвинову С.Г. в срок наказания время предварительного содержания под стражей с 4 февраля 2019 года по 27 июня 2019 года включительно из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима.

До вступления приговора в законную силу мера пресечения в отношении Литвинова С.Г. оставлена без изменения в виде заключения под стражу.

Разрешен вопрос о судьбе вещественных доказательств.

Апелляционным определением Белгородского областного суда от 12 августа 2019 года приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Болдовой М.В, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы кассационного представления, кассационной жалобы осужденного Литвинова С.Г, основания передачи кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании кассационного суда, выслушав мнение прокурора Голишниковой Т.П, поддержавшей доводы кассационного представления об изменении приговора и переквалификации действий, осужденного Литвинова С.Г. и адвоката Ильиных Ю.С. в его защиту, поддержавших доводы кассационной жалобы об изменении приговора и смягчении наказания, судебная коллегия

установила:

Литвинов С.Г. осужден за незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере (два преступления: (закладки в доме "адрес"), а также за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", группой лиц по предварительному сговору.

Преступления совершены в период с 23 по 26 января 2019 год на территории Белгородского района и г. Белгорода при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении первый заместитель прокурора Белгородской области Заратовский О.С. ставит вопрос об изменении судебных решений в связи с существенным нарушением уголовного закона. В обоснование указывает, что согласно приговору Литвинов С.Г, действуя группой лиц по предварительному сговору, умышленно, с целью последующего сбыта наркотических средств получил 24 января 2019 г..наркотическое средство, содержащее ацетилкодеин, 3-моноацетилморфин, 6-моноацетилморфин и диацетилморфин (героин), а также содержащее декстрометорфан, общей массой не менее N грамма, то есть в крупном размере, расфасованное в 15 полимерных свертков. 2 свертка разместил в тайники, о чем посредством сети "Интернет" неустановленному лицу. Между тем наркотические средства из тайников изъяты сотрудниками полиции 26 января 2019 г..в ходе осмотров места происшествия. Поскольку Литвинов С.Г. не выполнил все действия направленные на передачу наркотических средств приобретателям, не довел до потребителей сведения о месте расположения тайников по независя\щим от него обстоятельствам, то ставит вопрос о переквалификации действий Литвинова С.Г. с п.п. "а", "б" ч. 3 ст.228.1 УК РФ, п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30 п.п. "а", "б" ч. 3 ст.228.1 УК РФ - за каждое из двух преступлений, смягчении ему наказания с учетом положений ч. 3 ст. 66 УК РФ и ст. 64 УК РФ. Поскольку все совершенные Литвиновым С.Г. преступления являются неоконченными, то окончательное наказание подлежит назначению по правилам ч. 2 т. 69 УК РФ. Просит судебные решения изменить, переквалифицировать его действия по 2 преступлениям (по каждому) с п.п. "а", "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.30, п.п. "а", "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, за каждое из которых назначить наказание в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев. На основании ч.2 ст.69 УК РФ путем частичного сложения окончательно назначить Литвинову С.Г. наказание в виде лишения свободы на срок 8 лет.

На основании ч.5 ст.70 УК РФ окончательно назначить Литвинову С.Г. наказание в виде лишения свободы на срок 8 лет с отбыванием в исправительной колонии особого режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 года 5 дней.

В кассационной жалобе осужденный Литвинов С.Г. считает, что судебные решения постановлены с существенными нарушениями уголовного и уголовно-процессуального законов. Не отрицая свою причастность к преступлениям, считает, что его действия квалифицированы неправильно как оконченные преступления. Указывает, что он получил партию однородного наркотического средства в крупном размере, заложив два пакета с наркотиками в тайники, информацию о местонахождении которых направил лицу, личность которого органы предварительного следствия не установили, остальные пакеты изъяли сотрудники 26 февраля 2019 года, то есть до конечного потребителя информация о местах сделанных им закладок доведена не была. Полагает, что все его действия подлежали квалификации как единое продолжаемое преступление по ч. 3 ст.30, п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ. Выражает несогласие с апелляционным определением о законности приговора. Просит изменить судебные решения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, кассационной жалобы и основания ее передачи на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав участников процесса, суд приходит к следующему.

В силу ст.401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационной жалобы, представления суд кассационной инстанции проверяет только законность судебных решений, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального права.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно протоколу в судебном заседании было обеспечено равенство прав сторон, которым суд, сохраняя объективность и беспристрастность, создал необходимые условия для всестороннего и полного исследования обстоятельств дела. Все ходатайства участников процесса и, в частности, заявленные стороной защиты, рассмотрены судом в порядке, предусмотренном ст. 271 УПК РФ, по ним приняты мотивированные решения.

Все обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ, в т.ч. умысел Литвинова С.Г. на совершение трех покушений на незаконный сбыт наркотического средства, судом установлены правильно, с приведением в приговоре мотивов принятого решения.

Из материалов дела следует, что всем исследованным в судебном заседании доказательствам суд дал надлежащую оценку в соответствие с требованиями ст. 88 УПК РФ, в том числе с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а всю совокупность этих доказательств, правильно признал достаточной, для рассмотрения дела по существу. При этом суд в приговоре привел мотивы, по которым одни доказательства признаны достоверными, а другие отвергнуты им.

Как усматривается из материалов уголовного дела, суд обоснованно пришел к выводу о виновности Литвинова С.Г. в трех покушениях на незаконный сбыт наркотических средств, исследовав и оценив в совокупности показания осужденного ФИО17, не отрицавшего приобретение через сеть Интернет, заранее договорившись с неустановленным лицом наркотического расфасованного средства, два свертка он разместил в тайники и сообщил координаты тайников другому лицу, для дальнейшего сбыта, а остальную часть хранил у себя дома в целях сбыта; показания свидетелей ФИО18 ФИО19 ФИО20, ФИО21 ФИО22 протоколы личного досмотра, осмотра места происшествия об обнаружении и изъятии у Литвинова С.Г. и из тайников, координаты которых содержались в телефоне осужденного наркотических средств в фасовке, заключение судебно-химических экспертиз, другие доказательства.

Вопреки доводам кассационной жалобы, оснований для квалификации действий Литвинова С.Г, как единого продолжаемого преступления, судебная коллегия не усматривает. По смыслу закона, продолжаемыми являются преступления, складывающиеся из ряда тождественных преступных деяний, совершаемых, как правило, через незначительный промежуток времени, в одной и той же обстановке, направленных к общей цели и составляющих в своей совокупности единое преступление. В продолжаемом посягательстве акты преступного деяния связаны между собой объективными обстоятельствами, местом, временем, способом совершения преступления, а также предметом посягательства.

Суд правильно указал, что после получения оптовой партии наркотических средств от организатора, расфасованной в удобную для сбыта упаковку, действия Литвинова С.Г. по размещению наркотического средства в нескольких тайниках и хранении оставшегося расфасованного наркотического средства так же в целях сбыта, предполагали в каждом конкретном случае самостоятельное разрешение вопросов, связанных с поиском покупателей, оповещением их о местах хранения наркотических средств в различных тайниках, их оплатой каждым конкретным потребителем, были направлены на распространение наркотических средств неопределенному кругу лиц, свидетельствуют о покушении осужденного на незаконный сбыт наркотических средств различным лицам, формировании самостоятельного умысла осужденного на сбыт наркотических средств по каждому из эпизодов.

По ч.3 ст. 30 п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ действия осужденного квалифицированы правильно.

В указанной части суд апелляционной инстанции обоснованно отверг доводы апелляционных жалоб стороны защиты.

В то же время судебные решения подлежат изменению в связи с существенным нарушением уголовного закона.

Суд правильно установилфактические обстоятельства дела в части покушения на сбыт наркотического средства - героин массой N гр и N гр, но дал им неверную юридическую оценку.

На основании ст. 29 УК РФ преступление признается оконченным, если в совершенном лицом деянии содержатся все признаки состава преступления, предусмотренного УК РФ.

По смыслу закона под незаконным сбытом наркотических средств понимается незаконная деятельность лица, направленная на их возмездную либо безвозмездную реализацию (продажа, дарение и т.д.) другому лицу (приобретателю). При этом сама передача лицом реализуемых средств приобретателю может быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно путем сообщения о месте их хранения приобретателю, проведения закладки в обусловленном с ним месте.

При этом незаконный сбыт наркотических средств следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств независимо от их фактического получения приобретателем.

Как установлено судом в приговоре, Литвинов С.Г. посредством обмена сообщениями через приложение "ВотсАпп" по сети "Интернет" вступил в преступный сговор с неустановленным лицом, направленный на совместный незаконный сбыт на территории г. Белгорода потребителям наркотических средств, содержащих ацетилкодеин, 3-моноацетилморфин, 6-моноацетилморфиин и деацетилморфин (героин), а также содержащее декстрометорфан, бесконтактным способом через тайники - "закладки". Согласно распределенным ролям, Литвинов С.Г. 25 января 2019 года часть полученного от неустановленного органом предварительного расследования лица наркотического средства поместил в тайники - "закладки", оборудованные им в доме N "адрес" по "адрес", после чего сообщил вышеуказанному лицу по имени " ФИО24", через сеть "Интернет", посредством текстового сообщения в мессенджере "ВотсАпп", координаты оборудованных им тайников - "закладок", после чего был задержан сотрудниками полиции, а свертки с наркотическими средствами были изъяты из тайников - "закладок" в местах, координаты которых содержались в мобильном телефоне Литвинова С.Г.

Указанные действия Литвинова С.Г. суд квалифицировал по количеству оборудованных тайников - "закладок" как два самостоятельных оконченных преступления по пп. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.

При квалификации действий осужденного суд исходил из того, что он выполнил все необходимые действия, направленные на сбыт наркотического средства, а именно передачу потребителю наркотического средства.

Между тем суд не учел, что по смыслу закона, если лицо в целях осуществления умысла на незаконный быт наркотических средств совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные наркотические средства или информацию о месте их нахождения потребителю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих наркотических средств.

Из описанных в приговоре преступных деяний, в совершении которых Литвинов С.Г. признан виновным, и приведенных доказательств, усматривается, что после получения от неустановленного лица информации о местах нахождения наркотических средств он изъял их из "тайника", после чего поместил их в другие "тайники" и направил неустановленному соучастнику преступления лицу по имени " ФИО23", с которым вступил в предварительный сговор, направленный на сбыт неограниченному кругу лиц наркотических средств, сведения о координатах новых "тайников". Наркотические средства были изъяты из "тайников" сотрудниками полиции после задержания Литвинова С.Г. и осмотра его переписки, содержащейся в телефоне последнего через непродолжительное время после оборудования Литвиновым С.Г. "тайников".

Судом не установлено и в приговоре не указано о доведении неустановленным органом предварительного расследования лицом по имени "Рустам" до сведения покупателей информации о месте нахождения оборудованных Литвиновым С.Г. тайников - "закладок" с наркотическими средствами.

При таких обстоятельствах действия Литвинова С.Г. по указанным преступлениям подлежат переквалификации с пп. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч.3 ст. 30 пп. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ за каждое преступление.

Наказание осужденному Литвинову С.Г. по ч.3 ст. 30, п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ назначено судом в соответствии с требованиями ст.ст.6, 43, 60, 61 и 63 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, с учетом всех обстоятельств, имеющих юридическое значение и влияющих на его вид и размер, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности осужденного, влияния наказания на его исправление и условия жизни его семьи, смягчающих наказание обстоятельств, в том числе активного способствования расследованию преступления, состояния здоровья осужденного и его близких родственников, отягчающего обстоятельства - рецидива преступлений, который правильно признан особо опасным.

При назначении наказания по ч. 3 ст. ч.3 ст. 30 пп. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (два преступления) судебная коллегия учитывает те же смягчающие и отягчающие обстоятельства.

Поскольку все совершенные Литвиновым С.Г. преступления являются покушениями на особо тяжкие преступления, то наказание по совокупности преступлений должно быть назначено по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ.

Кроме того подлежит присоединению неотбытое дополнительное наказание по приговору от 04 апреля 2018 г.

Вид исправительного учреждения, где осужденному надлежит отбывать наказание, суд апелляционной инстанции определилправильно в соответствии с требованиями ст. 58 УК РФ.

Руководствуясь ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

представление первого заместителя прокурора Белгородской области Заратовского О.С, кассационную жалобу осужденного Литвинова С.Г. удовлетворить частично.

Приговор Свердловского районного суда г.Белгорода от 28 июня 2019 г. и апелляционное определение Белгородского областного суда от 12 августа 2019 г. в отношении Литвинова Сергея Геннадьевича изменить:

переквалифицировать действия Литвинова Сергения Геннадьевича с пп. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (закладка в доме N 79/2 по ул. Костюкова) и пп. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (закладка в доме "адрес") на ч. 3 ст. 30, пп. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ УК РФ каждое, по которым назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 6 лет 11 месяцев за каждое преступление.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст. 30, пп. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (закладка в доме N 79/2 по ул. Костюкова), ч.3 ст. 30 пп. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (закладка в доме "адрес"), ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначить Литвинову С.Г. наказание в виде лишения свободы сроком на 8 лет 4 месяца;

На основании ч. 5 ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем полного присоединения к наказанию, назначенному по настоящему приговору, неотбытого дополнительного наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 1 Яковлевского района Белгородской области от 4 апреля 2018 года, окончательно назначить Литвинову С.Г. наказание в виде лишения свободы сроком на 8 лет 4 месяца с отбыванием в исправительной колонии особого режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 года 5 дней.

В остальной части приговор и апелляционное определение оставить без изменения, а кассационное представление и кассационную жалобу осужденного Литвинова С.Г. - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: