Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 20 октября 2022 г. по делу N 7У-10487/2022[77-4740/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Мингазина И.И, судей Иваницкого И.Н, Автономова С.А, при секретаре Трофимовой Д.А, с участием прокурора Асадуллиной В.А, осуждённого Безверхних К.А, его защитника - адвоката Шуплецова А.И.

рассмотрела в открытом судебном заседании с использованием видеоконференц-связи уголовное дело по кассационной жалобе осуждённого Безверхних К.А. на приговор Тагилстроевского районного суда г. Нижнего Тагила Свердловской области от 17 ноября 2020 года, которым

Безверхних Кирилл Алексеевич, родившийся "данные изъяты", судимый:

- 24 октября 2013 года Ленинским районным судом г. Нижнего Тагила Свердловской области по ч. 2 ст. 228 УК РФ к лишению свободы на срок 1 год 6 месяцев условно, с испытательным сроком 2 года;

- 29 апреля 2014 года Тагилстроевским районным судом г. Нижнего Тагила Свердловской области по ч. 1 ст. 228 УК РФ к обязательным работам на срок 150 часов;

- 6 мая 2015 года Тагилстроевским районным судом г. Нижнего Тагила Свердловской области по ч. 1 ст. 228.1, п. "г" ч. 4 ст. 228.1, ч. 2 ст. 228, ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1, ч. 2 ст. 228 УК РФ к лишению свободы на срок 6 лет 8 месяцев, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от 24 октября 2013 года и на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности с приговором от 29 апреля 2014 года к лишению свободы на срок 7 лет 4 месяца 15 дней; освобождённый 3 сентября 2019 года на основании постановления Верхотурского районного суда Свердловской области от 22 августа 2019 года условно-досрочно на 2 года 16 дней, осуждён по ч. 1 ст. 228 УК РФ к лишению свободы на срок 1 год, по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к лишению свободы на срок 9 лет.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний Безверхних К.А. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 9 лет 6 месяцев.

В соответствии п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ, ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от 6 мая 2015 года Безверхних К.А. окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 10 лет 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения. Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей с 3 февраля 2020 года до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчёта один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

С Безверхних К.А. взыскано в доход федерального бюджета в счёт возмещения процессуальных издержек 11 592 рубля.

Решён вопрос о вещественных доказательствах.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и вступил в законную силу.

Заслушав доклад судьи Иваницкого И.Н, выступления осуждённого Безверхних К.А, его защитника - адвоката Шуплецова А.И, поддержавших доводы жалобы, мнение прокурора Асадуллиной В.А. об изменении приговора, судебная коллегия

установила:

Безверхних К.А. признан виновным и осуждён за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств - производного N-метилэфедрона, в значительной размере - массой 0, 88 г, а также за покушение на незаконный сбыт с использованием информационно-телекоммуникационной сети (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, производных наркотического средства - N-метилэфедрона, в крупном размере - массами 8, 668 г, 4, 479 г, и производного наркотического средства - 2-(1-Бутил-1H-индазол-3-карбоксамидо)уксусной кислоты, в крупном размере - массой 30, 34 г.

Преступления совершены в г. Нижнем Тагиле Свердловской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осуждённый Безверхних К.А. просит об изменении приговора: снижении наказания с применением ст. 64 УК РФ. В обоснование ссылается на необходимость признания на основании п. "д" ч. 1 ст. 61 УК РФ смягчающим обстоятельством совершение им преступлений в силу стечения тяжёлых жизненных обстоятельств: рождение недоношенного ребёнка с патологией, необходимость его дорогостоящего лечения и содержания. Также считает, что судом в полной мере не учтена установленная совокупность смягчающих обстоятельств и характеристика личности, два его ходатайства о готовности заключить досудебное соглашение, отсутствие негативных последствий в связи с изъятием сотрудниками правоохранительных органов наркотических средств из незаконного оборота.

В письменных возражениях государственный обвинительЕвдокимова Н.В. просит оставить кассационную жалобу без удовлетворения, приговор - без изменения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационной инстанции являются существенные нарушения уголовного либо уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона при производстве по делу допущены.

Уголовное дело рассмотрено судом полно, всесторонне и объективно с соблюдением принципов презумпции невиновности, состязательности и равноправия сторон.

Все обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ и имеющие существенное значение для юридической оценки содеянного, установлены и приведены в приговоре.

Приговор в целом соответствует требованиям ст. ст. 297, 303, 304, 307-309 УПК РФ, не содержит противоречий и неясностей, подлежащих толкованию в пользу осуждённого.

Виновность Безверхних К.А. в совершении преступлений подтверждается доказательствами, исследованными в судебном заседании и подробно изложенными в приговоре.

Выводы об этом суд основывал на показаниях самого осуждённого, в том числе при явке с повинной, в которых тот сообщил об обстоятельствах приобретения в январе 2020 года наркотического средства для личного потребления, а также о своём устройстве в феврале 2020 года в интернет-магазин по продаже наркотиков в качестве оптового курьера с целью извлечения дохода, о получении от оператора магазина сообщения с адресом тайника с партией наркотиков, за размещение которых в отдельные тайники ему было обещано вознаграждение в размере 40 0000 рублей, об изъятии их из тайника и размещении части свёртков в отдельные закладки.

Признательные показания Безверхних К.А. правомерно положены в основу приговора, поскольку в соответствии с ч. 2 ст. 76 УПК РФ получили подтверждение совокупностью иных доказательств, среди которых:

показания свидетеля "данные изъяты" о сопровождении осуждённого в январе 2020 года при поиске тайника с наркотиком, показания свидетелей "данные изъяты" о задержании при патрулировании улиц Безверхних К.А, который в январе 2020 года при их появлении выбросил в снег свёрток, а в феврале 2020 года - что-то спрятал у водосточной трубы и сфотографировал это место, показания свидетеля "данные изъяты" об обстоятельствах осмотров места происшествия, написания осуждённым явки с повинной, личного досмотра Безверхних К.А. и осмотра содержимого его телефона, показания понятых "данные изъяты" об обстоятельствах проведения следственных и оперативно-розыскных действий.

Достоверность показаний участников событий установлена судом путём сопоставления с письменными доказательствами: протоколами осмотров мест происшествия, личного досмотра и обыска в жилище осуждённого в виде изъятия телефона и свёртков с веществами, протокол осмотра телефона, содержащего фотографии с тайниками и аудиозаписи с описанием их расположения, а также переписку с представителем интернет-магазина об условиях сотрудничества, процедуре сбыта и порядке получения вознаграждения.

Отнесение изъятых веществ к наркотическим средствам и их количество верно установлены судом на основании справок об исследовании и заключений экспертов, которые соответствуют требованиям ст. 204 УПК РФ.

Оперативно-розыскные мероприятия проведены с соблюдением положений ст. 8 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", в том числе на основании судебных решений.

Перечисленная совокупность доказательств проверена и оценена судом по правилам ст. ст. 87-89 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а в совокупности - достаточности для разрешения уголовного дела.

В то же время, из протокола и аудиозаписи судебного заседания следует, что протокол допроса свидетеля "данные изъяты" (т. 3 л.д. 145-147) судом непосредственно не исследовался, ходатайство о его оглашении государственным обвинителем заявлено не было. В связи с нарушением требований ст. 240 УПК РФ, предусматривающей непосредственное исследование доказательств при рассмотрении дела, ссылка на указанное доказательство подлежит исключению из приговора, что, однако, не влияет на правильность выводов судов первой и второй инстанций о достаточности иных доказательств, свидетельствующих о виновности Безверхних К.А.

Действия Безверхних К.А, исходя из установленных фактических обстоятельств содеянного, судом правильно квалифицированы по ч. 1 ст. 228 УК РФ и по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ. Выводы об этом подробно мотивированы в приговоре.

На основании п. 2 примечания к ст. 228 УК РФ и постановления Правительства РФ от 1 октября 2012 года N 1002 судом сделан правильный вывод, что совокупная масса наркотических средств, предназначенных для сбыта, образует крупный размер, а приобретённых для личного потребления - значительный.

Договорённость Безверхних К.А. с оператором интернет-магазина на незаконный сбыт наркотических средств как способ получения дохода и выполнение осуждённым части объективной стороны преступления правильно расценено судом в качестве соответствующего квалифицирующего признака преступления.

При назначении Безверхних К.А. наказания судами в полной мере выполнены требования ст. ст. 6, 43, 60, ч. 1 ст. 67 УК РФ, учтены характер и степень общественной опасности преступлений, их стадии, роль и личность виновного, наличие смягчающих и отсутствие отягчающих обстоятельств, влияние назначенного наказания на исправление осуждённого и на условия жизни его семьи.

При оценке личности Безверхних К.А. судом верно отмечено, что он, имеет постоянное место жительства, где характеризуется положительно, также положительно характеризуется своими близкими, на учётах у психиатра и инфекциониста не состоит, страдает наркоманией и наблюдается у нарколога, имеет непогашенные судимости за преступления в сфере незаконного оборота наркотических средств, не образующие рецидива.

Обстоятельствами, смягчающими наказание Безверхних К.А. по каждому преступлению, судом правильно признаны и учтены: наличие малолетнего ребёнка, полное признание вины, раскаяние, молодой возраст, состояние здоровья и наличие хронических заболеваний у виновного и его ребёнка. Также смягчающими обстоятельствами по преступлению, предусмотренному ч. 1 ст. 228 УК РФ признана явка с повинной, а по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ - активное способствование расследованию преступления.

Иных обстоятельств, подлежащих обязательному учёту на основании ч. 1 ст. 61 УК РФ в качестве смягчающих, материалы дела не содержат.

Желание Безверхних К.А. заключить досудебное соглашение и его доводы об отсутствии вредных последствий в результате совершения преступлений не являются правовыми основаниями для смягчения наказания. Его утверждение о совершении преступлений в силу стечения тяжёлых жизненных обстоятельств мотивированно отвергнуто судом в приговоре. Судебная коллегия соглашается с этими выводами.

При определении размера наказания по каждому преступлению судом правильно применены положения ч. 1 ст. 62 УК РФ, а по неоконченному - ч. 3 ст. 66 УК РФ.

Невозможность применения положений ч. 6 ст. 15, ст. 64 УК РФ должным образом мотивировано в судебных решениях с учётом категории преступлений, фактических обстоятельств содеянного, отсутствием исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень степени общественной опасности преступлений. Причин не согласиться с данными выводами судебная коллегия не усматривает.

Назначенный судом срок наказания препятствует условному осуждению в силу установленного ч. 1 ст. 73 УК РФ ограничения.

По своему виду и размеру назначенное наказание соответствует характеру, степени общественной опасности содеянного и личности виновного, поэтому является справедливым. Оснований для его смягчения не имеется.

Наказание по совокупности приговоров назначено в соответствии с требованиями п. "в" ч. 7 ст. 79 и ст. 70 УК РФ.

Вид исправительного учреждения для отбывания лишения свободы назначен в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ правильно.

В то же время при постановлении приговора судом не в полной мере выполнены требования уголовного закона при зачёте времени содержания под стражей в срок отбытого наказания.

В силу взаимосвязанных положений п.п. 11, 15 ст. 5, п. 1 ч. 10 ст. 109 УПК РФ в срок содержания под стражей засчитывается время, на которое лицо было задержано в качестве подозреваемого, исчисляемое с момента его фактического задержания.

Как усматривается из материалов дела впервые Безверхних К.А. был задержан по подозрению в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228 УК РФ, 20 января 2020 года и освобождён 22 января 2020 года в связи с отказом суда в удовлетворении ходатайства следователя о заключении обвиняемого под стражу (т. 3 л.д. 209-213, 217).

В нарушение требований ч. 3.2 ст. 72 УК РФ этот период не был зачтён судом в срок наказания Безверхних К.А, что является существенным нарушением уголовного закона, повлиявшим на исход дела, и в силу ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ служит основанием для изменения приговора суда, поскольку улучшает положение осуждённого.

С учётом изложенного приговор суда подлежит изменению по основаниям, не связанным с доводами кассационной жалобы.

Руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Тагилстроевского районного суда г. Нижнего Тагила Свердловской области от 17 ноября 2020 года в отношении Безверхних Кирилла Алексеевича изменить:

- исключить из описательно-мотивировочной части ссылку на показания свидетеля "данные изъяты" (т. 3 л.д. 145-147), - на основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время задержания Безверхних К.А. с 20 по 22 января 2020 года зачесть в срок лишения свободы из расчёта один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу осуждённого - без удовлетворения.

Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий

Судьи