Кассационное определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 26 декабря 2022 г. по делу N 7У-12857/2022[77-5923/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Самулина С.Н, судей: Мусохранова Е.П, Соколовой Е.С, при секретаре Кузнецовой К.Е, с участием:

прокурора Форналь В.С, адвоката Колесниковой О.Б.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление прокурора Омской области Студеникина Н.В. на приговор Первомайского районного суда г. Омска от 29 декабря 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 7 апреля 2022 года в отношении осужденного Иванчикова Е.А, а также уголовное дело.

Приговором Первомайского районного суда г. Омска от 29 декабря 2021 года

Иванчиков Евгений Алексеевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин Российской Федерации, несудимый, осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу. Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда. На основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ постановлено зачесть в срок наказания время содержания под стражей до вступления приговора в законную силу, из расчета один день за один день.

Приговором определена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 7 апреля 2022 года приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Самулина С.Н. о содержании вынесенных в отношении Иванчикова Е.А. судебных решений и доводах, приведенных в кассационном представлении и возражениях, выслушав выступление прокурора Форналь В.С, поддержавшей кассационное представление, а также выступление адвоката Колесниковой О.Б, просившей оставить кассационное представление без удовлетворения, судебная коллегия

установила:

Приговором Иванчиков Е.А. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотического средства, совершенный группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Преступление совершено в период с 18 марта 2021 года до 16 часов 29 минут 19 марта 2021 года в г. Омске при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении прокурор Омской области Студеникин Н.В. выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями ввиду существенных нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявших на исход дела, в связи с чем просит их отменить, направить материалы уголовного дела на новое судебное рассмотрение.

В обоснование доводов представления излагает обстоятельства совершенных Иванчиковым Е.А. преступных деяний, дает оценку доказательствам, и расценивает необоснованными выводы суда о совершении осужденным единого продолжаемого преступления. Полагает, что материалы уголовного дела свидетельствуют о том, что умысел Иванчикова Е.А. на сбыт наркотических средств 18 и 19 марта 2021 года единым не являлся, формировался каждый раз самостоятельно при поступлении предложения об этом от неустановленного соучастника, что свидетельствует о совершении двух самостоятельных преступлений.

Указывает, что суд вопреки исследованным материалам, пришел к ошибочному выводу об отсутствии доказательств использования осужденным сети "Интернет" при выполнении объективной стороны инкриминируемых ему преступлений.

Полагает, что необоснованная квалификация судом действий осужденного как единого продолжаемого преступления и необоснованное исключение из объема обвинения и квалификации указания на использование Иванчиковым Е.А. информационно телекоммуникационных технологий (включая сеть "Интернет"), привели к неправильному установлению обстоятельств преступления, неверной оценке степени общественной опасности преступления и назначению несправедливого наказания вследствие чрезмерной мягкости.

В возражениях на кассационное представление адвокат Колесникова О.Б. в защиту интересов осужденного Иванчикова Е.А. приводит доводы о законности судебных решений, предлагает кассационное представление оставить без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, возражений адвоката, заслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения допущены по данному делу.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным обоснованным и справедливым и признается таковым, если он соответствует требованиям уголовно-процессуального законодательства, а также основан на правильном применении уголовного закона.

Эти требования закона судом не были соблюдены в полной мере.

Согласно материалам уголовного дела, в период с 18 марта 2021 года до 16 часов 29 минут 19 марта 2021 года Иванчиков Е.А. в мессенджере "Телеграмм" вступил с неустановленным лицом под псевдонимом "Вершитель" в предварительный сговор, направленный на незаконный сбыт наркотического средства (производное N-метилэфедрона).

Во исполнение совместного преступного умысла Иванчиков Е.А. в период с 18 марта до 16 часов 29 минут 19 марта 2021 года забрал большой сверток с наркотическим средством из тайника, расположенного на расстоянии 15 метров от "адрес" в "адрес", и в дальнейшем организовал 30 "закладок", в том числе массами 0, 91, 0, 92 и 0, 90 грамма, во дворе "адрес" в "адрес", о чем направил соответствующие сведения неустановленному соучастнику.

По указанному преступлению органами предварительного расследования действия Иванчикова Е.А. были квалифицированы по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как незаконный сбыт наркотического средства, совершенный с использованием сети "Интернет", группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Кроме того, Иванчикову Е.А. инкриминировалось, что в рамках достигнутой ранее договоренности не позднее 16 часов 30 минут 19 марта 2021 года он приобрел 30 свертков с производным N-метилэфедрона общей массой 49, 73 грамма из "тайника", расположенного на расстоянии 200 метров до "адрес" путь в "адрес", после чего в районе "адрес" по этой же улице был задержан сотрудниками правоохранительных органов. В дальнейшем в ходе личного досмотра наркотическое средство было изъято из незаконного оборота.

Указанным действиям Иванчикова Е.А. органом расследования дана юридическая оценка по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, совершенное с использованием сети "Интернет", группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

По итогам рассмотрения уголовного дела суд первой инстанции пришел к выводу, что действия виновного, связанные с обустройством "тайников" 18 марта 2021 года и приобретением путем поднятия 19 марта 2021 года "закладки" содержащей 30 свертков, следует квалифицировать как одно продолжаемое преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

Кроме того судом квалифицирующий признак "с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (сети "Интернет")" был исключен ввиду отсутствия доказательств использования осужденным данной сети при выполнении объективной стороны инкриминированного преступления, то есть для сбыта наркотических средств их приобретателям.

Между тем, приведенные судом в обоснование данных решений мотивы не основаны на материалах дела и требованиях уголовного и уголовно-процессуального закона.

Как следует из материалов уголовного дела, Иванчиков Е.А. в судебном заседании пояснил, что 18 марта 2021 года неустановленное лицо в рамках достигнутой ранее договоренности посредством мессенджера "Телеграмм" сообщило ему координаты свертка с наркотическим средством, внутри которого было 30 пакетиков. Забрав их и оборудовав "тайники", посредством сети "Интернет" он сообщил об их местонахождении неустановленному соучастнику, после чего на его расчетный счет поступили денежные средства суммами 13 000 и 9 000 рублей. Поскольку ему было страшно, он планировал прекратить преступную деятельность. Однако, в дальнейшем ему поступили координаты следующей "закладки", забрав которую он был задержан сотрудниками полиции.

Судом оставлено без внимания, что из осмотра мобильного телефона, изъятого у Иванчикова Е.А. в ходе его личного досмотра, содержащего переписку в мессенджере "Телеграмм", следует, что приобретенную партию, содержащую в себе 30 свертков, Иванчиков Е.А. 18 марта 2021 года разложил в "тайники", о чем по завершении сообщил неустановленному соучастнику, а последующая переписка между фигурантами свидетельствовала о готовности Иванчикова Е.А. 19 марта 2021 года во второй половине дня поднять "закладку" и оборудовать тайники для следующей партии наркотического средства.

Таким образом, судом первой инстанции, с учетом исследованных доказательств, при квалификации действий осужденного не дано оценки моменту формирования умысла Иванчикова Е.А. на сбыт наркотических средств 18 и 19 марта 2021 года с учетом поступающих предложений от неустановленного соучастника.

Кроме того, суд установив, что неустановленный соучастник дважды через мессенджер "Телеграмм", функционирующий посредством сети Интернет, передал осужденному сведения о местонахождении свертков с наркотическим средством, а также оставил без внимания, что получение Иванчиковым Е.А. информации о месте нахождения партий запрещенных средств и дальнейшая передача другому соучастнику географических координат и фотографий, сделанных им закладок, стали возможными вследствие внедрения соучастниками в деятельность Интернет-технологий.

При таких обстоятельствах заслуживают внимание доводы кассационного представления прокурора о нарушении требования ст. 88 УПК РФ при оценке доказательств, ошибочной правовой оценки действиям Иванчикова Е.А, направленным на сбыт наркотического средства, как единому продолжаемому преступлению, а также без использования им электронных и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), повлекшей назначение осужденному наказания, которое не отвечает требованиям справедливости вследствие чрезмерной мягкости.

Указанное нарушение уголовно-процессуального закона является существенным, повлиявшим на исход дела, в связи с чем на основании п. 3 ч. 1 ст. 401.14 УПК РФ обжалуемые судебные решения в отношении Иванчикова Е.А. подлежат отмене по доводам кассационного представления, а материалы уголовного дела передаче на новое судебное рассмотрение в Первомайский районный суд г. Омска иным составом.

Принимая указанное решение, судебная коллегия учитывает, что установленный ст. 401.6 УПК РФ годичный срок, в течение которого допускается пересмотр в кассационном порядке судебного решения по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, по данному делу не истек.

Принимая во внимание, что Иванчиков Е.А. обвиняется в совершении преступлений, за которые предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше трех лет, с целью избежать уголовной ответственности может скрыться от суда до начала нового рассмотрения уголовного дела, в материалах уголовного дела нет сведений о наличии заболевания, препятствующего содержанию его под стражей, судебная коллегия, исходя из положений ст. ст. 97 - 99, 108 УПК РФ, находит необходимым избрать Иванчикову Е.А. меру пресечения в виде заключения под стражу на 3 месяца.

Наличие у Иванчикова Е.А. места жительства и регистрации не позволяет рассчитывать на возможность обеспечения его явки в суд и надлежащего поведения посредством иной, более мягкой, меры пресечения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационное представление прокурора Омской области Студеникина Н.В. удовлетворить.

Приговор Первомайского районного суда г. Омска от 29 декабря 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 7 апреля 2022 года в отношении осужденного Иванчикова Евгения Алексеевича отменить, материалы уголовного дела направить на новое рассмотрение в Первомайский районный суд г. Омска иным составом.

Избрать в отношении Иванчикова Евгения Алексеевича меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 3 месяца, то есть до 26 марта 2023 года.

Председательствующий С.Н. Самулин

Судьи Е.П. Мусохранов

Е.С. Соколова