Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 20 декабря 2022 г. по делу N 7У-6192/2022[77-2428/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Горбачева А.Н.

судей Бусарова С.А.

Юртаев Н.Н.

с участием

прокурора Савеловой Д.С.

адвоката Сиротина К.С.

осужденного Глошкина ФИО9

при секретаре Годына Н.Л.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя транспортного прокурора Дальневосточной транспортной прокуратуры С.В. Сафинова о пересмотре апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Глошкина ФИО10.

Заслушав доклад судьи Горбачева А.Н, доводы прокурора Савеловой Д.С, полагавшей апелляционное определение подлежащим отмене, выступление осужденного Глошкина ФИО11 посредством видеоконференц-связи адвоката Сиротина К.С, полагавших решения оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

Приговором Индустриального районного суда г. Хабаровска Хабаровского края от ДД.ММ.ГГГГ

Глошкин ФИО12, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", ранее не судимый

осуждён:

- по ч. 5 ст.228.1 УК РФ (за незаконную пересылку наркотических средств ДД.ММ.ГГГГ) на срок 8 лет;

- по ч. 3 ст. 30, ч.5 ст.228.1 УК РФ (за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ) на срок 6 лет;

- по ч. 5 ст.228.1 УК РФ (за незаконную пересылку наркотических средств ДД.ММ.ГГГГ) на срок 8 лет;

- по ч. 3 ст. 30, ч.5 ст.228.1 УК РФ (за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ) на срок 6 лет;

- по ч. 3 ст. 30, ч.5 ст.228.1 УК РФ (за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ) на срок 6 лет;

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 10 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором разрешены вопросы о мере пресечения, исчислении срока наказания, зачёте времени содержания под стражей, вещественных доказательствах.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам "адрес"вого суда от ДД.ММ.ГГГГ приговор изменен:

действия ФИО1 связанные с незаконной пересылкой наркотических средств - порошкообразного вещества, содержащего в своем составе наркотическое средство - мефедрон (4- метилметкатинон), общей массой 1186, 9 г, то есть в особо крупном размере, 1000 таблеток, содержащих в своем составе наркотическое средство - МДМА (d, L-3, 4-метилендиокси- N -альфа - деметил-фенил-этиламин), общей массой 490 г, и с покушением на сбыт этих наркотических средств, переквалифицировать с ч. 5 ст. 228.1 УК РФ и ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить ФИО1 наказание в виде лишения свободы на срок 6 лет;

действия ФИО1 связанные с незаконной пересылкой наркотических средств - порошкообразного вещества, содержащего в своем составе наркотическое средство мефедрон (4- метилметкатинон), общей массой 1232 г, то есть в особо крупном размере, и с покушением на сбыт этого наркотического средства, переквалифицировать с ч. 5 ст. ст. 228.1 УК РФ и ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить ФИО1 наказание в виде лишения свободы на срок 6 лет.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначить ФИО1 наказание в виде лишения свободы на срок 9 лет.

Зачесть в срок лишения свободы время содержания ФИО1 под стражей в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно и с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В кассационном представлении ставится вопрос об отмене апелляционного определения. Полагает, что суд апелляционной инстанции необоснованно исключил два состава преступления предусмотренного ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, полагая, что пересылка и незаконный сбыт, указаны законодателем в качестве альтернативных деяний. Однако действия по пересылке и сбыту некротических средств являются самостоятельными и для пересылки не обязательно наличие сбыта. Факты пересылки наркотических средств установлены судом, являются оконченными преступлениями.

Просит апелляционное определение отменить дело направить на новое апелляционное рассмотрение.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ст. 401.1 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по кассационным жалобе, представлению законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу.

Рассматривая доводы кассационного представления, коллегией соглашается с доводами о необоснованном исключении из обвинения ФИО1 квалификацию его действий по пересылке наркотических средств.

Фактические обстоятельства в данной части судом первой инстанции установлены правильно, основаны на совокупности исследованных и приведенных в приговоре доказательств, сторонами не оспариваются.

Как установилсуд, ФИО1, действуя в составе организованной группы, 25 февраля и ДД.ММ.ГГГГг. в целях сбыта осуществил пересылку наркотических средств, которые были изъяты сотрудниками полиции.

Данные действия судом апелляционной инстанции квалифицированы по ч.3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), организованной группой, в особо крупном размере.

Размеры фигурирующих наркотических средств определены правильно.

Также правильно судом установлено, что свои действия ФИО1 совершал в составе организованной группы, признаки которой подробно мотивированы и приведены в приговоре.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции необоснованно исключил из квалификации его действий оценку в части пересылки вышеуказанных веществ.

Принимая такое решение, суд указал, что диспозиция ст. 228.1 УК РФ предусматривает одинаковую ответственность за незаконные сбыт и пересылку наркотических средств, указанные законодателем в качестве альтернативных деяний, образующих единый состав преступления. По делу установлено, что пересылка и покушение на сбыт одной и той же массы запрещенных веществ участником организованной группы ФИО1 осуществлялись в ходе реализации единого умысла и проявились в совершении одних и тех же действий - намерении их сбыть. Это свелось к пересылке запрещенных веществ к месту их реализации в г. Хабаровске. Суд счел, что действия осужденного касаются одного и того же предмета преступного посягательства и охватываются единым умыслом, они не образуют совокупности преступлений.

Однако судом не учтено, что действия по пересылке и сбыту, ответственность за которые предусмотрена ст. 228.1 УК РФ, являются самостоятельными, предусматривающими отдельную уголовную ответственность. При этом для квалификации действий виновного как незаконная пересылка не обязательно устанавливать наличие целей сбыта.

По смыслу закона под незаконным сбытом таких веществ следует понимать незаконную деятельность лица, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию (продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы и т.д.) другому лицу (приобретателю).

При этом, если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт таких веществ незаконно приобретает, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по независящим от него обстоятельствам не передает указанные вещества приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих веществ.

Под незаконной пересылкой, исходя из разъяснений Верховного Суда Российской Федерации, понимаются действия, направленные на перемещение таких веществ адресату (например, в почтовых отправлениях, посылках, багаже с использованием средств почтовой связи, воздушного или другого вида транспорта), когда эти действия по перемещению осуществляются без непосредственного участия отправителя. При этом ответственность по ст. 228.1 УК РФ как за оконченное преступление наступает с момента отправления письма, посылки, багажа и т.п, с содержащимися в нем указанными веществами, независимо от получения их адресатом.

Исходя из изложенного, принимая во внимание требования ст. ст. 17 и 35 УК РФ, действия ФИО1, подлежат квалификации по совокупности преступлений, как в части незаконной пересылки наркотических средств, так и дальнейшего намерения их реализации, с учетом того, что, все отправленные запрещенные и изъятые вещества он не смог реализовать по независящим от него причинам вследствие их изъятия сотрудниками полиции.

Допущенные судом апелляционной инстанции нарушения требований Общей части УК РФ, требуют направления дела на новое апелляционное рассмотрение.

В связи с тем, что приговор суда в отношении ФИО1 не вступил в законную силу из-за отмены апелляционного определения, судебная коллегия, решая вопрос о мере пресечения, учитывает характер и степень общественной опасности преступлений, данных о личности, необходимости обеспечения судопроизводства в разумные сроки,, что он осужден к длительному сроку лишения свободы за совершение особо тяжких преступлений, в случае избрания более мягкой меры пресечения, чем заключение под стражу, может скрыться от суда, тем самым воспрепятствовать производству по уголовному делу. Поэтому в силу ст. 108, 255 УПК РФ имеются основания избрать ему меру пресечения в виде заключения под стражу на срок три месяца.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

апелляционное определение Хабаровского краевого суда от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 отменить.

Уголовное дело передать на новое апелляционное рассмотрение в Хабаровский краевой суд в ином составе.

Избрать ФИО1 меру пресечения в виде заключение под стражу сроком на 3 месяца, то есть до ДД.ММ.ГГГГ.

Председательствующий А.Н. Горбачев

Судьи С.А. Бусаров

Н.Н. Юртаев